Art. 131 SchKG; pledged claims and standing of the pledgee; set-off by the third debtor. Where the pledgor authorizes the pledgee to realize the pledge by collecting the pledged claim and applying the proceeds to the secured debt, the pledgee is entitled to sue the claim in its own name as procurator in rem suam; this is not an assignment, but a valid contractual mode of enforcement of the pledge (consid. 7). The third debtor may set off only counterclaims for which it was already creditor when notice of the pledge was given; claims arising or acquired thereafter cannot impair the pledgee's acquired position, by analogy with the rules on assignment (consid. 8). A default judgment later set aside cannot simply be “confirmed” anew in the dispositive part.
die Klägerin als Faustpfandgläubigerin erfolge. Die Beklagte ließ am 10. Februar durch ihren Anwalt antworten: Sie könne sich zu der verlangten Zahlung nicht bereit erklären. Sie führe näm lich gegenwärtig noch wichtige Prozesse gegen Potterat vor den bernischen und graubündnerischen Gerichten, zur Geltendmachung von Schadenersatzansprüchen, die der Höhe nach das übersteigen, was sie selbst an Potterat schulde. Unter diesen Umständen halte sie sich für befugt, die Verrechnung entgegenzusetzen und zu ver langen, daß die endgültige Abrechnung bis zu dem Momente ver schoben werde, wo sie sich über den Ausgang der hängigen Prozesse eine Meinung bilden könne. Hierauf erwiderte die Klägerin durch ihren Anwalt am 12. Februar: Um die erwähnten Prozesse brauche sie sich nicht zu kümmern; sie könnten ihren viel früher erworbenen Rechten keinen Eintrag tun und gegenüber ihr kein Recht zur Verrechnung begründen. Übrigens seien sie nicht von der Beklagten, sondern von der Gesellschaft für elektrochemische Industrie in Thusis gegen Potterat angehoben worden, mit welcher Gesellschaft sich dann die Lonza fusioniert habe. Die Rechte der Klägerin seien aber um mehrere Jahre älter als diese Prozesse und diese Fusion. Am 6. März 1906 hat darauf Potterat der Klägerin folgende Erklärung ( Déclaration ) ausgestellt: Je soussigné, Louis Potterat, Ingénieur, à Yverdon, m'en référant au contrat de nantissement du 13 août 1900, autorise pour autant que de besoin le Crédit Yverdonnois, à Yverdon, à réaliser le gage ainsi constitué en agissant, aux fins prévues par le nantissement et à titre de créancier gagiste, en recou vrement des droits de créance contre les Usines électriques de la Lonza, à Gampel, sur lesquels porte le nantissement, pour le produit de ce recouvrement être appliqué à tant moins de la créance garantie, laquelle s'élève à la somme de deux cent quinze mille deux cent quatorze francs vingt cinq centimes. 2. Unter Berufung auf diese Erklärung hat dann die Klägerin im Jahre 1906 gegen die Beklagte vor den Walliser Gerichten den Prozeßweg betreten und dabei das Begehren gestellt: Es habe ihr die Beklagte 64,250 Fr. mit Zins zu 5 % seit 28. April 1900 und 18,980 Fr. 60 Cts. mit Zins zu 5 seit dem 5. Januar 1900 zu bezahlen unter Kostenfolge. Die Be klagte hat auf Abweisung der Klage geschlossen. Dabei hat sie eine der beiden Klageforderungen, die von 18,980 Fr. 60 Cts., ihrer Höhe nach bestritten, weil unrichtigerweise bei der Berechnung der Provision Kosten des Baubureaus in Rechnung gebracht worden seien, und im übrigen entsprechend ihren außergerichtlichen Erklärungen die Einrede der Verrechnung erhoben. Als verrechenbare Gegen forderung hat sie (neben den vor den bernischen und graubünd nerischen Gerichten eingeklagten Schadenersatzansprüchen) nunmehr noch eine Forderung von 40,000 Fr. genannt, die ihr als Zessionarin eines Josef Dupont zustehe. Am 17. März 1907 hat der Gerichtshof des II. Kreises den Bezirk Leuk gegenüber der Beklagten ein Kontumazurteil fällt, durch das der Klägerin ihr Klagebegehren zugesprochen wurde. In den Erwägungen wird ausgeführt: Die Rechtsgültig keit der Verpfändung sei ausgewiesen und nicht bestritten. Zum Beweise des Rechtsbestandes der zwei verpfändeten Forderungen von 64,250 Fr. und 18,980 Fr. 60 Cts. berufe sich die Klägerin darauf, daß laut der Angabe in einem schiedsgerichtlichen Urteile, das am 25. März 1905 zwischen der Beklagten und Potterat über zwischen ihnen streitige Ansprüche gefällt worden sei, die Beklagte die Bezahlung jener beiden Forderungen nur deshalb abgelehnt habe, weil sie die Befugnis, sie mit ihren behaupteten Schadenersatzforderungen zu verrechnen, in Anspruch genommen habe und daß ferner die verpfändeten Forderungen dem genannten Schiedsgerichtsverfahren nicht unterstellt worden und also zwischen den Parteien nicht streitig gewesen seien. Die Beklagte habe denn auch in ihrer Rechtsantwort diese Tatsachen nicht bestritten, son dern nur eingewendet, daß die Forderung von 18,980 Fr. 60 Cts. übersetzt sei und daß den beiden Klageforderungen die Verrechnung mit ihren eigenen Forderungen entgegenstehe. Was jene teilweise Bestreitung der einen Klageforderung anbelange, so habe die Be klagte die von ihr angeführten Tatsachen nicht bewiesen. Ein darauf bezügliches Aktenstück, dessen Edition die Klägerin ver langt habe und das vielleicht vermocht hätte, Auskunft zu geben, sei von der Beklagten nicht vorgelegt worden. Auch die Ver
rechnungseinrede könne nicht geschützt werden: Es fehle am Nach weise einer gültigen Gegenforderung der Beklagten und der Richter dürfe nach gemeinem Rechte die Verrechnung zurückweisen, wenn die eingeklagte Forderung feststehe, die Feststellung der Gegen forderung aber längere Zeit beanspruchen würde. Was im beson dern die Forderung Dupont betreffe, so sei die Beklagte einer unter Androhung der Kontumazfolgen erlassenen Aufforderung zur Vorlegung der Forderungs und der Abtretungsurkunde nicht nachgekommen und der Richter könne daher auch diese Einwendung wegen mangelnden Beweises nicht gelten lassen. Die Zinsen endlich seien von den angegebenen Daten an zuzusprechen, da es sich um Forderungen aus einem kaufmännischen Verkehr handle und die Beklagte übrigens die Zinsforderungen nicht ausdrücklich bestritten habe. Die Beklagte hat hierauf die Aufhebung dieses Kontumaz urteils verlangt und auch erwirkt. Im darauffolgenden Verfahren hat die Klägerin am 6. November 1907 ihr Klagebegehren er neuert und die Beklagte hat in ihrer Antwort vom 26. September 1908 neuerdings auf Abweisung der Klage geschlossen und zwar tant exceptionnellement qu'au fond . In ersterer Hinsicht er hob nun die Beklagte die Einrede der mangelnden Aktivlegitimation (défaut de vocation) der Klägerin, mit der Begründung, die Klägerin sei nicht Zessionarin Potterats, sondern nur Faust pfandgläubigerin und könne als solche nicht im eigenen Namen dessen Forderungen einklagen. Im übrigen machte die Beklagte neuerdings Verrechnung geltend: Aus ihren Ausführungen hier über ist hervorzuheben: Die vor den bernischen Gerichten gegen Potterat eingeklagte Schadenersatzforderung wird nunmehr ziffer mäßig auf 347,132 Fr. angegeben. Von der Forderung Dupont wird erklärt, daß sie nicht 40,000 Fr., wie irrtümlich angegeben worden sei, sondern nur 33,045 Fr. 70 Cts. betrage und am 25. August 1903 der Beklagten abgetreten worden sei. Über die dritte Forderung endlich wird des nähern gesagt, daß sie sich auf 2205 Fr. belaufe und es sich um Gerichtskostenbeträge handle, zu deren Bezahlung Potterat gegenüber der Beklagten durch Ur teile des Bezirksgerichts Heinzenberg vom 5./9. Juli 1906 und des Kantonsgerichts von Graubünden vom 3. Juli 1907 verfällt worden sei. Nach zahlreichen Zwischenentscheiden, auf die hier nicht ein getreten zu werden braucht, führte das Verfahren zu dem durch die nunmehrige Berufung angefochtenen, anfangs erwähnten Urteil des Gerichtshofes des II. Kreises für den Bezirk Leuk vom 7. Dezember 1911, das ebenfalls ein Versäumnisurteil ist und auf Bestätigung des Urteils vom 27. März 1907 und auf Zu sprechung des Klagebegehrens lautet. Zur Begründung wird auf die hinterlegten Akten und die gesetzlichen Bestimmungen, speziell die Artikel der BPO über die Kontumaz verwiesen und im weitern ausgeführt: Aus der Prüfung einer Eingabe der Klägerin vom 5. Oktober 1911 ergebe sich, daß diese befugt sei, ein zweites Kontumazialurteil zu begehren. Nach Einsicht des früheren Kon tumazialurteils vom 27. März 1907 mache das Gericht die darin niedergelegten Erwägungen und Begründungen in allen Teilen zu den seinigen. Die Beklagte habe auch seit der Ausfällung dieses Urteils nichts vorgebracht, das diese Erwägungen und Begrün dungen irgendwie abändern könnte. Im übrigen wird darin noch bemerkt, daß die Parteien über die Nichtigkeit eines frühern Urteils vom 9. Oktober 1911 einig gehen und daß der Präsident des Kantonsgerichts mit einem Schreiben vom 14. Dezember 1911 mitgeteilt habe, nach der Ansicht des Kantonsgerichts müsse dem Begehren der Klägerin um Erlaß eines Kontumazialurteils ent prochen werden. 3. Die gesetzlichen Voraussetzungen für die Zulässigkeit der Berufung liegen vor. Im besondern richtet sich die Berufung gegen ein Haupturteil nach Art. 58 OG, da das angefochtene Urteil des Bezirksgerichts Leuk über den Klaganspruch selbst ent scheidet. Daran ändert sein Charakter als Versäumnisurteil nichts. Er könnte nur zur Folge haben, daß das Bundesgericht, trotz der formell bestehenden Zulässigkeit einer sachlichen Prüfung des Falles, dennoch unter Umständen aus Gründen des kantonalen Prozeßrechts an einer solchen Prüfung gehindert wäre, dann näm lich, wenn der kantonale Richter im Kontumazialverfahren den streitigen Anspruch ohne weiteres zugesprochen hätte, ohne ihn also auf Grund des vorhandenen Prozeßstoffes sachlich zu be urteilen. Hier verhält es sich aber nicht so. Vielmehr ist das Be zirksgericht Leuk von der für das Bundesgericht maßgebenden
Auffassung ausgegangen, es habe nach den anwendbaren Be stimmungen über die Kontumaz (Art. 159 ff. speziell 168 der Walliser ZPO) bei der Ausfällung des angefochtenen Urteils den gesamten Akteninhalt, namentlich alle Parteivorbringen und das ganze vorhandene Beweismaterial, zu berücksichtigen. Anderseits hatte der Umstand, daß der angefochtene Entscheid ein Versäumnisurteil war, zur Folge, diesem Entscheid die Eigen schaft eines letztinstanzlichen Urteils im Sinne von Art. 58 OG zu geben. Denn als zweites Versäumnisurteil über den Klageanspruch konnte er durch kein ordentliches Rechtsmittel mehr an das kantonale Obergericht weitergezogen werden (Art. 173 der Walliser ZPO) und es stand der Klägerin, wie unbestritten, im kantonalen Verfahren nur noch die Kassationsbeschwerde an das Obergericht zu, deren tatsächlich erfolgte Einlegung die Zulässigkeit der Berufung nicht verhindern konnte (Art. 77 OG). Es könnte sich fragen, ob nicht das Bundesgericht von einer fofortigen sachlichen Beurteilung des Falles abzusehen und ihn nach Art. 64 OG zu neuer Behandlung an die Vorinstanz rückzuweisen habe. Die Begründung des angefochtenen Urteils ist nämlich, da die Vorinstanz nach dem Gesagten das Streit verhältnis einer sachlichen Prüfung hätte unterziehen sollen, un genügend, und zwar auch dann, wenn man die Erwägungen des früheren Entscheides vom 17. März 1907 als zum Urteilsinhalte gehörend ansieht. Auch dann fehlt es vor allem in wichtigen Punkten an der vorgeschriebenen Tatbestandsfeststellung. Nun bietet aber doch das vorliegende Aktenmaterial dem Bundesgerichte alle erforderlichen Anhaltspunkte, um den Tatbestand nach Art. 82 Abs. 1 OG selbst zu vervollständigen und den Rechtsstreit in tatsächlicher und rechtlicher Hinsicht endgültig beurteilen zu können, und anderseits würde eine Rückweisung an die Vorinstanz noch eine weitere Verzögerung des schon ungebührlich lange dauernden Verfahrens zur Folge haben. Unter diesen Umständen sprechen überwiegende Gründe der Zweckmäßigkeit gegen eine Rückweisung. 5. Das angefochtene Urteil läßt sich insoweit nicht auf recht halten, als sein Dispositiv 1 die Bestätigung des Urteils vom 27. März 1907 ausspricht. Die Beklagte hat nämlich schon früher die Aufhebung dieses Kontumazialurteils erwirkt und es ist dann in der Sache neu verhandelt worden und auf Grund dieser weitern Verhandlung eben der nunmehrige Entscheid er gangen. Eine Bestätigung jenes früheren Urteils erweist sich daher als rechtlich unmöglich und das erwähnte Dispositiv muß gestrichen werden. Wenn übrigens die Vorinstanz entsprechend dem An trage der Klägerin (mémoire vom 5. Oktober 1911) auf Bestätigung des Urteils vom 27. März 1907 erkannt hat, so will sie damit wohl lediglich zum Ausdruck bringen, daß sie sachlich an ihrer im frühern Urteil entwickelten Auffassung festhalte. 6. Über die Einrede der mangelnden Aktivlegitimation (défaut de vocation) scheint sich das angefochtene Urteil, wie aus dem während des Berufungsverfahrens ergangenen kantonalen Kassationsentscheid vom 17. Mai 1912 zu schließen ist, deshalb nicht sachlich auszusprechen, weil die Beklagte diese Einrede als Vorfrage schon vor ihrer Rechtsantwort in der Sache selbst hätte erheben und zur Beurteilung bringen sollen. Diese Auffassung wäre bundesrechtlich jedenfalls dann unhaltbar, wenn die Vor instanz die erhobene Einrede der fehlenden Legitimation zur Klage als eine dem kantonalen Rechte unterstehende Einwendung prozeß rechtlicher Natur aufgefaßt haben sollte. Es handelt sich bei dieser Legitimationsfrage darum, ob die Klägerin durch Rechts geschäft zwischen ihr und Potterat, nämlich kraft des Verpfändungs aktes und der Erklärung vom 6. März 1906 die Befugnis erlangt habe, die Klageforderungen im eigenen Namen geltend zu machen, und diese Frage wird von den nachher zu erörternden Bestimmungen des Bundeszivilrechts beherrscht. Eine Verpflichtung der Klägerin, diesen Punkt vorgängig in Form einer Einrede zur Sprache zu bringen, kann also nur bestanden haben, wenn nach kantonalem Prozeßrecht die Einrede der fehlenden Aktiv legitimation, trotzdem sie sich auf einen Teil des materiellen Streit verhältnisses bezieht, dennoch besonders, vor der Beurteilung der übrigen materiellen Rechtsfragen geprüft und entschieden werden muß und wenn sich diese prozessuale Negelung mit dem Bundes recht verträgt. Ob die beiden Voraussetzungen zutreffen, braucht indessen nicht geprüft zu werden, denn die Einrede stellt sich auch sachlich als unbegründet dar. Zuzugeben ist zwar der Beklagten, daß die Klägerin, 7. -
nachdem sie mit dem Akt vom 13. August 1900 an den beiden Klageforderungen Pfandrecht erworben hatte, durch die Erklärung vom 6. März 1906 nicht die weitergehenden Rechte eines Zessio nars der Forderungen erlangen konnte. In dieser Erklärung wird die Klägerin überall als Pfandgläubigerin bezeichnet und von einer Abtretung ist darin nirgends die Rede. Angesichts ihres Wortlautes und weil auch andere für das Gegenteil sprechende limstände fehlen, läßt sie sich nicht im Sinne einer Übertragung der verpfändeten Forderungen an die Klägerin auslegen, sei es auch nur einer fiduziarischen Übertragung, so also, daß die Klä gerin zwar gegen außen unbeschränkt als Forderungsgläubigerin hätte anerkannt werden müssen, aber nach innen, gegenüber dem Forderungsgläubiger Potterat zur selbständigen und unbeschränkten Verfügung über die Forderungen nicht berechtigt geworden wäre (vergl. AS 31 II S. 110). Damit wird aber dieser Streitpunkt noch nicht zu Ungunsten der Klägerin entschieden. Vielmehr ver bleibt noch die Möglichkeit, daß die Klägerin zwar Faustpfand gläubigerin geblieben, daß sie aber durch die Erklärung vom 6. März 1906 vom Pfandschuldner Potterat bevollmächtigt wor den wäre, die verpfändeten Forderungen in ihrem Namen und für ihre Rechnung, als procurator in rem suam, geltend zu machen, namentlich auch deren klageweise Anerkennung zu be treiben und sich aus dem spätern Eingang zu befriedigen. Diese Bedeutung kommt nun zweifellos der streitigen Erklärung zu: Die Parteien wollen mit ihr nicht einfach ein Auftragsverbältnis zur Eintreibung der Forderung festsetzen, sondern vor allem be stimmen, wie die Faustpfandgläubigerin das ihr zustehende Recht, aus den verpfändeten Forderungen Befriedigung zu suchen, aus üben solle. Sie kommen überein, daß die Klägerin ihr Pfand recht nicht im Betreibungsverfahren, durch amtlichen Verkauf der verpfändeten Forderungen und Zuteilung des Erlöses an sie, realisieren solle, sondern dadurch, daß sie selbst die Forderungen einziehe ( à réaliser le gage . . .. en recouviant les droits de créance ) und daß sie die erlangten Eingänge soweit nötig zur Bezahlung der Pfandschuld verwenden solle ( pour le produit de ce recouvrement être appliqué à tant moins de la créance garantie .. . ). Damit aber erhält die Klägerin, anders als bei einem gewöhnlichen, widerruflichen Inkassoauftrag, ein festes per sönliches Recht darauf, die verpfändeten Forderungen selbständig und in ihrem unmittelbaren eigenen Interesse geltend zu machen, wie sie denn auch im Falle einer betreibungsamtlichen Verwertung unabhängig von dem Pfandschuldner hätte vorgehen und dabel unter Umständen (Art. 131 Abs. 2 SchKG) wiederum ein per sönliches Recht auf Geltendmachung der verpfändeten Forderung hätte erlangen können. Ist nun aber ein Pfandgläubiger in solcher Weise vom Pfandschuldner vertraglich zur selbständigen Geltend machung und Realisierung der verpfändeten Forderung ermächtigt worden, so stehen bei der gerichtlichen Einklagung der Forderung in erster Linie seine Rechtsstellung und seine Interessen in Frage. Er muß daher auch zur Klage legitimiert sein und das Urteil ist auf seinen Namen zu fällen. Der Pfandschuldner aber hat das Urteil auch für sich anzuerkennen, nachdem er in diesem Um fange die Wahrung auch seiner Interessen dem Pfandgläubiger anvertraut hat. Übrigens hat die Beklagte bei Beginn des Pro zesses keine Einwendung erhoben, als die Klägerin ihre Klag legitimation auf die Erklärung vom 6. März 1906 stützte. Mit Unrecht behauptet sie auch, eine solche vertragliche Vereinbarung, wonach der Pfandschuldner den Pfandgläubiger zur Geltend machung und Einziehung der verpfändeten Forderung berechtigt, könne vor den Vorschriften des SchKG über die Betreibung auf Pfandverwertung nicht bestehen. Aus diesen Vorschriften ergibt sich nicht, daß der Pfandgläubiger verpflichtet sei, den betreibungs amtlichen Verkauf der verpfändeten Forderung oder deren be treibungsamtliche Anweisung zur Zahlung oder Eintreibung nach Art. 131 SchKG zu verlangen und daß er sich nicht durch Privatabrede die Befugnis einräumen lassen könne, die Forderung außeramtlich einzuziehen und den Eingang zu seiner Befriedigung zu verwenden (vergl. AS 24 II S. 445 ff.; Hafner, 223 An merkung 2; Jaeger, Kommentar zum SchKG Art. 41 An merkung 5; Wieland, Kommentar zum Sachenrecht des 365B Nrt. 891 Aumerkung 1). Dabei bleiben natürlich allfällige Rechte, im besondern paulianische Anfechtungsrechte von Mitgläubigern vorbehalten. Solche stehen aber im gegenwärtigen Prozeß nicht in Frage.