Art. 16 aOR; simulation of a sale agreement and reimbursement claim of a surety; where the contractual wording and surrounding circumstances show that the parties intended not a true transfer of ownership for a purchase price but a credit transaction secured by an automobile, the nominal purchase-price clause does not create a genuine claim for the seller. In construing the parties’ agreement, contemporaneous contracts and the prior contractual relationship may be considered if the later instrument merely gives renewed formal expression to an existing legal relationship. Evidence offered on irrelevant facts need not be taken; an anticipatory assessment of evidence is not reviewable where it does not affect the decisive contractual interpretation.
44 Obligationen recht. r . !f. durch die Ersteigerung der Liegenschaft durch die Wider- klägerin. Der Geltendmachung dieses Schadens steht der allgemeine Rechtssatz entgegen, dass niemand von einem Dritten Ersatz eines Schadens verlangen kann, den er selber herbeigeführt hat. VergI. die überzeugenden Aus- führungen W lECHTERS in BI. f. zürch. Rspr. 3 ad N° 60, sowie v. TUHR in Ztschr. f. schw. R. 11 S. 66. Hievon wäre nur dann eine Ausnahme zu machen, wenn in der Nichtgenehmigung, im Rücktritt, ein grös- serer Schaden läge. Denn dann könnte dem Geschädig- ten nicht zugemutet werden, diesen grösseren Schaden zu riskieren, v. OSER, Komm. S. 133. So liegt aber hier die Sache nicht. Die Widerklägerin hätte bei Rücktritt vom Vertrag im schlimmsten Falle die Anzahlung von 2000 Fr. an die Leihkasse Stäfa eingebüsst. Nach akten- mässiger Feststellung der ersten Instanz, der die zweite stillschweigend beitrat, ist auch das nicht nachgewiesen. Dass der abgetretene Brief zu Verlust gekommen ist, beweist hiefür nichts und dass die Widerbeklagte im Ausland hätte belangt werden müssen, wäre höchstens eine prozessualische Erschwerung. Die Zahlung der für den Fall der nicht rechtzeitigen Ablösung des Schuld- briefes von 30,000 Fr. vorgesehenen Konventionalstrafe so dann konute nicht in Betracht fallen, da die Verurtei- lung zu dieser KOllventionalstrafe ganz fern lag. Die Widerklägerin hat es vorgezogen, das Risiko der Erfül- l ung auf sich zu nehmen; sie kann dieses jetzt nicht auf die Widerbeklagte abwälzen, zumal da das ganze Rechtsgeschäft aleatorischen Charakter trug, wie die erste Instanz richtig bemerkt hat. 4. -Daraus ergibt sich die Unbegründetheit der For- derung der Beklagten und Widerklägerin und implizite die Unerheblichkeit des eventuellen Berufungsantrages auf Abhörung der Zeuge Vontobel und Küpfer. Die Rückweisung der Sache an die Vorinstanz zur Einver- nahme dieser Zeugen ist noch aus einem anderen Grunde ausgeschlossen. Es steht fest, dass weder Vontobel noch
4.') Küpfer beim Abschluss des Vertrages zugegen waren. Die Vorinstanz schliesst daraus, dass mit ihrer Abhö- rung nichts entscheidendes über das zwischen den Par- teien verhandelt bewiesen werden könnte. Hierin liegt eine anticipando-Beweiswürdigung, über die das Bundes- gericht nicht hinwegschreiten kann. Die Berufung ist also durchwegs unbegründet. Demnach hat das Bundesgericht erkannt: Die Berufung wird abgewiesen und das Urteil der I. Appellationskammer des Obergerichts des Kantons Zü- rieh vom 1. Oktober 1913 bestätigt. 10. tJ'rteU der I. Zivilabtellung vom 20. Februar 1914 i. S. Be .. , Beklagter, gegen Stumpf, Kläger. Kaufvertrag 'Über in Automobil, wobei der Kaufpreis durch eine Bank in Form einer von den Käufern zu ver- bürgenden Kreditbewilligung auszuzahlen ist. Gleichzeitiger f Mietvertrag. über das Automobil, wonach die. Käufer. es dem Verkäufer.) unentgeltlich zur freien Benützung überlassen sollen. Auslegung dieser Verträge auf Grund ihres Inhaltes und der Umstände des Falles, namentlich früherer Vertragsbeziehungen der Parteien, dahin, dass insofern S i- m u I at ion vorliegt, als in Wirklichkeit der Verkäufer einen von den. Käufern zu verbürgenden Darlehensbetrag erhalten sollte und den Bürgen durch Dargabe des Auto- mobils Realsicherheit zu leisten hatte.
Oblirationenrecht. N-10. Kläger und Steurer erklärten, den Wagen dem Beklagten zum kommissionsweisen Verkauf zu übergeben, der Be- klagte dürfe ihn aber nicht unter 5000 Fr. verkaufen und er müsse diesen Betrag sofort nach dem Verkauf bei einer Bank zu Gunsten des Klägers und Steurers hinter- legen oder aber mit deren Einverständnis wieder einen andern gleich-oder mehrwertigen Wagen verpfänden I). Ein eventueller Mehrerlös sollte dem Beklagten zukom- men. Diesem wurde ferner das alleinige und unbe- schränkte Benutzungsrecht am fraglichen Wagen einge- räumt. Der Kläger und Steurer verpflichteten sich, den Wagen innerhalb eines Jahres nicht zu verkaufen und räumten dem Beklagten das unwiderrufliche Recht ein, ihn wieder zu seinem Eigentum zurückzukaufen und zwar zum gleichen Preise von 5000 Fr., entweder gegen Bar- zahlung oder durch Befriedigung jener Bank, die den er- wähnten Konto-Korrent bewilligt haben werde, in wel- chem Falle der Kläger und Steurer von der geleisteten Bürgschaft entbunden würden und darauf der Wagen wieder alleiniges Eigentum des Beklagten werden solle. Auf Grund dieses Vertrages verbürgten sich am 5. De- zember 1908 Steurer, Frau Weckerl und der Kläger solidarisch dem Schweizerischen Bankverein in Basel für einen dem Beklagten zu eröffnenden Konto-Korrent- Kredit von 5000 Fr. und der Beklagte nahm diesen Kredit in der Folge voll in Anspruch. An Stelle des im Vertrag genannten Wagens traten später im Einverständnis der Parteien successive zwei andere Wagen (zunächst ein Brasier-, dann ein Prunello- Wagen). Am 1. August 1911 endlich schlossen die Parteien hinsichtlich eines Brasier-Wagens 40 HP einen neuen Kaufvertrag , sowie einen Mietvertrag ab. Laut dem erstern kaufen der Kläger Stumpf und Steurer vom Beklagten den genannten Wagen zum Preise von 5000 Fr. (! Der Wagen, bestimmt der Ver- trag weiter, (! geht mit heutigem ins Eigentum der Herren Stumpf und Steurer über. Der Kaufpreis von 5000 Fr. Obligationenreeht. N° 10.
) ist durch den Schweizerischen Bankverein Depositen- /) kasse I Marktplatz 14 in Basel an Bea zu bezahlen in I) Form einer Kreditbewilligung in der Höhe des genann- ten Betrages, wofür Stumpf und Steurer die Bürgschaft I) übernehmen. Laut dem Mietvertrag ) vermieteten der Kläger und Steurer den Wagen dem Beklagten zur freien Benützung . Einen Mietzins, wird weiter ge- sagt, hat Bea für die Miete des Wagens nicht zu be- l) zahlen. Dem Bea steht das Recht zu, den Wagen auch an irgend eine Drittperson zu verkaufen und zwar in ) seinem Namen, hingegen immerhin unter der Bedin- gung, dass er vom Kauferlös sofort nach Eingang den Betrag von 5000 Fr. in bar beim Schweizerischen Bank- ) verein Depositenkasse I einbezahlt. zur Tilgung eines Betrages in gleicher Höhe. welcher von Stumpf und Steurer zu Gunsten des Bea bei genannter Bank ver- I) bürgt ist. In der Folge kündete der Bankverein den gewährten Kredit und als der Beklagte nicht bezahlte, belastete die Kreditgeberin den Konto des Klägers bei ihr auf Grund der von ihm geleisteten Solidarbürgschaft mit 3500 Fr . nämlich am 24. September 1912 mit 2500 Fr. und am 27. d. M. mit 1000 Fr. Den Bürgen Steurer belastete sie mit 1500 Fr. Im vorliegenden Prozesse belangt nunmehr der Kläger als Bürge den Beklagten auf Vergütung der bezahlten 3500 Fr. nebst Verzugszins seit jenen beiden Belastun- gen. Der Kläger macht geltend. das Auto sei lediglich zu Sicherungszwecken auf ihn und Steurer übertragen worden. um sie zu decken für die zu Gunsten des Be- klagten eingegangene Bürgschaft. -Demgegenüber stellt sich der Beklagte, indem er Abweisung der Klage bean- tragt, auf den Standpunkt, es sei ein wirklicher Kauf- vertrag abgeschlossen worden. Deshalb habe der Kläger gegenüber dem Beklagten überhaupt keinen Regressan- spruch als Bürge, da ein Bürgschaftsverhältnis nur nach aussen, im Verhältnis zum Bankverein, bestanden habe,
Obliptionenrecht. Na 1.0. während im Verhältnisse zum Beklagten der Kläger und Steurer als Selbst schuldner des vom Bankverein bezahl- len Betrages anzusehen seien. Sollte aber ein Regress- anspruch bestehen, so könne ihm der Beklagte die Ein- rede der Verrechnung mit der' Kaufpreisforderung oder die Einrede der Arglist entgegensetzen. Die Vorinstanz hat die vorliegende Klage mit Urteil vom 25. November 1913 gutgeheissen (wie auch die von Steurer für den von ihm bezahlten Betrag erhobene Klage, die in einem gesonderten Prozessverfahren be- handelt wurde). 2. -Zu prüfen ist, ob der Vertrag vom
Obligationenrecbt. No 10. Vertragsgegenstand und die zugehörige Bürgschaftver- pflichtung : Den Wagen, der laut dem zweiten Vertrage verkauft wurde, haben die Parteien nicht unabhängig von ihren frühern Vertragsbeziehungen als Kauh-Ge- genstand bestimmt, sondern als letzten der verschiedenen Wagen, die der Reihe nach den durch den anfänglichen Vertrag verkauften ersetzt haben. Und wenn der zweite Kauf -Vertrag -im Gegensatz übrigens zum zugehörigen Miet -Vertrag -erklärt, dass der Kauf- preis erst noch in Form einer Kreditbewilligung des Bankvereins zu bezahlen sei und der Kläger und Steurer dafür die Bürgschaft zu übernehmen hätten, so ent- spricht das den wirklichen Verhältnissen nicht. Denn unzweifelhaft hat der Bankverein nicht zwei, sondern nur einen Kredit von 5000 Fr. eröffnet und zwar schon nach Abschluss des ersten Vertrages, und ebenso ist die Bürgschaft, von deren Uebernahme der zweite Vertrag spricht, identisch mit der nach dem ersten Vertrags- Abschluss am 5. Dezember 1908 eingegangenen. Hie- nach aber kann der zweite Vertrag nicht, wie der Be- klagte behauptet, die zwischen den Parteien bestandenen Beziehungen sachlich in dem Sinne abgeändert haben, dass erst jetzt ein Verkauf abgeschlossen worden wäre. Dies lässt sich umsoweniger denken, als der am 5. De- zember 1908 eröffnete Kredit beim Abschluss des zwei- ten Vertrages vom 1. August 1911, wie es scheint, längst voll ausgenützt war, sodass die durch den zweiten Ver- trag vorgesehene Zahlung des Kaufpreises in Form einer Kreditbewilligung auch insofern bereits unter dem alten Vertrage erfolgt war, als der Beklagte die Kredit- summe schon erhalten hatte. Nach all dem hat also der neue Vertrag, abgesehen davon, dass er sich auf einen andern Wagen bezieht, nur formelle Bedeutung: er will das bisherige Vertragsverhältnis nicht abändern, sondern es nur in andere Worte fassen, wohl zu dem Zweck, es nach aussen noch entschiedener, als dies durch Obligationenrecht. N 10.
den frühern Vertrag geschah, als ein Kaufvertragsver- hältnis erscheinen zu lassen. Dass es aber in Wirklichkeit kein solches ist, ergibt sich aus der Fassung des alten Vertrages mit aller Deutlichkeit: Zu den oben erörterten Momenten, die schon beim zweiten Vertrag auf den Willen der Par- teien hinweisen. kein Kaufvertragsverhältnis und im be- sondern keine Kaufpreisforderung entstehen zu lassen, treten hier noch andere von solchem Gewichte, dass je- der Zweifel über den wahren Willen der Parteien ausge- schlossen ist. Zu verweisen ist vor allem auf die Bestim- mung des alten Vertrages, wonach im Falle eines Weiter- verkaufes der Beklagte vom Erlöse 5000 Fr. zu Gunsten des Klägers und Steurers hinterlegen muss oder statt dessen mit deren Einverständnis für diesen Betrag wieder einen andern gleich-odermehrwertigen Wagen verpfänden kann. Damit kommt, von den Parteien wohl unbemerkt, der auf Verpfändung. nicht auf Ver- kauf, gerichtete Wille beinebens sogar zum wörtlichen Ausdruck. Aber auch aus Sinn und Inhalt der Bestim- mung erhellt dieser Wille: Wie schon der Vorentscheid hervorhebt, behandeln hier die Parteien den angeblich verkauften)) Wagen ganz als fungible Sache, die ohne Aenderung des einmal vereinbarten Kaufpreises gegen eine andere dieser Art ausgetauscht werden kann, so- fern sie nur den gleichen Minimalwert besitzt. Hienach aber kommt für sie der Wagen nicht als individuelles Kaufobjekt von bestimmten Eigenschaften und bestimm- tem Preise in Betracht, sondern als ersetzbares Wertob- jekt zu Sicherungszwecken. Das nämliche ergibt sich daraus, dass der frühere Vertrag, im Gegensatz zum spätern Miet -Vertrag, den Mehrerlös aus einem Wei- terverkauf ausdrücklich dem Beklagten zuweist: Dem Kläger und Steurer ist es also lediglich darum zu tun, aus dem angeblich gekauften Gegenstande bei seiner Weiterveräusserung die zur Deckung ihrer Bürgschaftl'- . verpflichtung erforderliche Summe herauszuschlagen.
52 Oblirationenreeht. N° 10. ndlich räumt der alte Vertrag dem Beklagten amfrag- lIchen Wagen das Benützungsrecht in unbeschränktem Masse ein und lässt damit noch deutlicher. als der Miet 1)-Vertrag. durchblicken, dass der Beklagte in Wirklichkeit der Verfügungsberechtigte bleiben solle. Als gegen einen Kaufvertrag sprechende w e i t e r e I n d i z i e n führt die Vorinstanz noch an, dass sich der Beklagte, nachdem ein Bürge die Bürgschaft und darauf der Bankverein den Kredit gekündigt hatte, nach einem neuen Bürgen umgesehen und nicht etwa den Stand- punkt eingenommen habe, er habe die 5000 Fr. als Käufer bezogen und sei zu weiterem nicht verpflichtet, und dass sich ferner der Kläger gerichtsnotorisch mit der Vermittlung von Krediten gegen Sicherheit befasse. Sogar wenn man von diesen fernern Momenten absieht, muss, nach den obigen Ausführungen, als erstellt gelten, dass man es mit einem Kreditgeschäfte zu tun hat, dass also der Beklagte in Wirklichkeit statt Gläubiger einer Kaufpreisforderung Darlehensempfänger geworden ist und zwar auf Grund eines vom Kläger und Steurer ver- bürgten Bankkredites und gegen Leistung von Real- sicherheit gegenüber den Bürgen durch Dargabe des Wagens. Die Aktenvervollständigung, die der Beklagte vor Bundesgericht hinsichtlich bestimmter von der Vor- instanz verworfener Beweisanträge verlangt hat, ist we- gen Unerheblichkeit der zum Beweis verstellten Tat- sachen abzulehnen, denn deren Berücksichtigung ver- möchte an obiger Auslegung des Vertrages nichts zu ändern.' Namentlich ist es von keiner Bedeutung, wenn, wie behauptet wird, der Kläger sich selbst um den Ver- kauf des Wagens bemüht und ihn versichert hat, da er nach beiden Richtungen auch als Pfandgläubiger inte- ressiert sein konnte. Nicht eingetreten zu werden braucht endlich auf die Ausführungen der Vorinstanz, wonach die Sicherheit, die der Beklagte seinen Bürgen leistete, auch in einer Eigentumsübertragung, statt einer Ver- pfändung habe bestehen können: Für die Entscheidung Oblirationenrecht. NO H. 53 des Falles bedarf es einer nähern Feststellung des wirk- lichen Vertragsinhaltes nur in Hinsicht auf die Frage, ob eine Kaufpreisforderung begründet worden sei oder nicht. Demnach hat das Bundesgericht erkannt: Die Berufung wird abgewiesen und das angefochtene Urteil des Appellationsgerichts des Kantons Basel-Stadt vom 25. November 1913 in allen Teilen bestätigt. 11. 'O'rteil der II. Zivile.bteUung vom 26. Februar 1914 i. S. Daube Oie, Klägerin, gegen Mechanische Strickereien Aarburg AAl., Beklagte. t. Neue Anträge vor Bundesgericht (Art. a OG); 2. An- f e c h tun g eines Inseratenauftrages wegen Irr t ums über die Währung der Insertionspreise und den Rabatt bei mehrmaligem Erscheinen der Inserate. A. Mit Schreiben vom 24. Oktober 1912 erkundigte sich die Beklagte bei dem Verlag der Zeitschrift Die Woche l) in Berlin über die Kosten eines Inserates von 10 /12 cm Grösse bei 6-26maligem Erscheinen. Am
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