Fraudulent inducement of suretyship under old COKI-generiert

Obligationenrecht. Nu 6. VI. OBLIGATIONENRECHT DROIT DES OBLIGATIONS 6. UrteU der I. ZivüabteUung vom 16. Janua.r 1915 i. S. von Muralt Kläger, gegen Gewerbekasse Bern, Beklagte. Der Art. 2 SchI. T. z. ZGB bezieht sich nicht auf die Vorschriften über die Ver t rag san f e c h tun g wenen ab- sichtlicher Täuschung. -B et r ü g er i s ch e Ver leI tung des Bürgen durch den Hauptschuldner zur Eingehung des B ü r g s c h a f t s ver tor a g es: Dieser ist ornentIichnr Weise nur nach Art. 25 a 0 R anfechtbar. Prufung ob die Voraussetzungen dieser Bestimmung vorliegen, im beson- dern, ob der Bürge einen (, Betrug verübt habe.

1. -Der frühere Pfarrer von Kerzers, Samuel Schaffner, hatte der Beklagten, der Gewerbekasse in Bern, seiner- zeit drei Eigenwechsel, von 5000 Fr., 3000 Fr. und 2450 Fr., ausgestellt, worauf die Unterschriften seines Bruders Arnold Schaffner und auf zweien auch die eines Johann Veber als Wechselbürgen sich befanden. Diese Unter- schriften sind vom Wechselschuldner Samuel Schaffner gefälscht. Als Schaffner auf, Verfall nicht zahlte und die belangten Bürgen Rechtsvorschlag erhoben, forderte dnr Direktor der Beklagten, Hürzeler, den Schuldner auf, m kürzester Frist Ersatzbürgen beizubringen. Samuel Schaff- ner wusste nun den Kläger Dr von Muralt-Simrock. sowie Hotelier Lang und Notar Bertschi in Bern zur Ein- gehung der Bürgschaft für die drei Wechnel zu besnim men. Am 23. oder 26. Mai 1911 begaben sICh der Klager und Lang mit Schaffner zu Direktor Hürzeler auf die Gewerbekasse und unterzeichneten die Wechsel, was nachträglich auch Notar Bertschi tat. Später wurden die drei Wechsel in einen einzigen von 10,450 Fr. 85 Cts. vom Obligationenrecht. N° 6. 53
2. Juli 1911 zusammengefasst, den die genannten drei Burgen wiederum unterzeichneten. Mit Zahlungsbefehl des Betreibungsamtes Frutigen vorn 16/18. April 1912 hob die Beklagte für den Wechselbetrag samt Spesen, zusammen 10,485 Fr. 85 Cts., nebst Zinszu 6 °/0 seit dem

Februar 1912, -auf welchen Tag der neue Wechsel prolongiert worden war, -gegen den Kläger Betreibung an. Dieser erklärte Rechtsvorschlag und es karn zur nunmehrigen Aberkennungsklage, womit der Kläger bean- tragt: es sei unter Kostenfolge für die Beklagte zu er- kennen. dass die in Betreibung gesetzte Forderung und der zugehörige Anspruch für Betreibungskosten von

Fr. a Cts. nicht zu Recht bestehen. Der Kläger beruft sich auf die Fälschung der Unter- schriften jener angeblichen frühern Bürgen und macht geltend: Direktor Hürzeler habe diese Fälschungen schon bei der Unterzeichnung der drei Wechsel durch den Klä- ger gekannt und also auch gewusst oder doch wissen müssen, dass Schaffner die Bürgen durch Täuschung über den wahren Sachverhalt beigebracht habe. Er wäre daher verpflichtet gewesen, durch eine Anfrage sich zu vergewissern, ob Lang und der Kläger wüssten, um was es sich handle. Die Unterlassung dessen stelle sich als eine betrügerische Verleitung zur Eingehung der Bürg- schaft dar und da der Wechsel vorn 1. Juli 1911 ledig- lich eine Erneuerung der drei frühern bilde, sei die Unterzeichnung durch den Kläger für ihn nach Art. 28 Abs. 2 OR unverbindlich. Die Vorinstanz hat die Bürgschaftshaftung des Klä- gers grundsätzlich bejaht. ihn aber immerhin (aus nicht mehr zu erört ernden Gründen) nur für einen Teilbetrag von 5775 Fr. 17 Cts. als zahlungspflichtigerklärt. Der Klä- ger verlangt demgegenüber gänzliche Aberkennung der Bürgschaftsforderung . 2. -Anzuwenden ist auf den Fall nicht das Tev., son- dern das aOR. Unter der Herrschaft des letztern hat sich der Kläger sowohl für die frühern Wechsel, als auch für

Obligationenrecht. NB 6. den an deren Stelle getretenen Ersatzwechsel verbürgt. Somit beurteilen sich die rechtlichen Wirkungen dieser Bürgschaftserklärungen laut Art. 1 SchlT ZGB nach dem frühern OR. Dies gilt auch soweit es sich um deren Anfechtung wegen Betruges handelt: Das angefochtene Geschäft ist nicht schlechthin nichtig, sondern konva- lesziert durch ausdrückliche oder stillschweigende Geneh- migung des AnfechtungsberechtigteIl. Die Vorschriften über die Anfechtung sind danach nicht im Sinne von Art. 2 SchlT um der öffentlichen Ordnung und Sittlich- keit willen aufgestellt und daher steht auch unter die- sem Gesichtspunkte der Anwendung des alten Rechtes nichts entgegen. 3. - In der Sache selbst ist mit der Vorinstanz davon auszugehen, dass der .Bürgschaftsvertrag zwischen dem Gläubiger und dem Bürgen abgeschlossen wird, der Haupt- schuldner aber dabei nicht Vertragspartei ist (Art. 489 aOR und HAFNER, Komm. Note 2 dazu). Geht somit die Täuschung, durch die sich der Bürge zur Eingehung der Bürgschaft verleiten lässt, vom Hauptschuldner aus, so ist der Bürgschaftsvertrag nur nach Art. 25 aOR wegen Betruges anfechtbar, also nur unter den Voraus- setzt:ngen, unter denen der Gläubiger als Vertragspartei den Betrug, den der Hauptschuldner als Dritter im Sinne dieser Bestimmung verübt hat, gegen sich gelten lassen muss. Anders kann es, sich freilich verhalten, wenn der Gläubiger -wozu er als solcher nicht verpflichtet ist und was nicht aus seiner Rechtsstellung im Bürg- schaflsvertrage folgt -bei der dem Hauptschuldner obliegenden Beibringung des Bürgen sich beteiligt, na- mentlich als Beauftragter des Schuldners tätig wird (wie dies in dem vom Kläger angerufenen Falle Bank in Zofingengegen Stierlin, BGE 38 II Nr. 95, geschah; vgi. auch 25 II S. 575). Mit einem solchen Tatbestande hat mau es aber hier nicht zu tun. Nichts in den Akten spricht dafür. und es ist auch nicht behauptet worden, dass sich die Beklagte irgendwie unmittelbar oder mittel-

bar darum bemüht habe, eine Bürgschaftserklärung des Klägers zu erwirken. Zum Vorwurf macht ihr dieser lediglich ihr passives Verhalten, dass sie nämlich, als er sich ihr als Bürge verpflichtete, über die ihr angeblich bekannten Unterschriftenfälschungen Stillschweigen be- wahrt habe, statt ihn darüber aufzuklären. Nach Art. 25 aOR setzt nun die Anfcchtbarkeit vo- raus, dass die Beklagte den von Schaffner ( verübten Betrug gekannt hat oder hätte kennen solJen l). Xun hat zunächst Schaffner gegenüber dem Kläger einen Betrug in diesem Sinne nicht schon dadurch ver- übb , dass er auf den frühem Vechseln falsche Unter- schriften angeblicher Bürgen anbrachte, sondern er muss im weitem noch, als er nachher den Kläger als Bürgen zu gewinnen suchte, ihm jene Fälschungen verheimlicht und ihn durch diese Verheimlichung im Sinne von Art.

aOR zur Eingehung der Bürgschaft (l verleitet haben. Bereits in dieser Beziehung fehlt es aber nach der Aktenlage an der erforderlichen tatbeständlichen Grund- lage für die Anfechtbarkeit aus Art. 25. Es ist zwar möglich und mag sogar als wahrscheinlich gelten, dass der Kläger. falls ihm die ebenso rechtswidrigen als sitt- lich verwerflichen Machenschaften Schaffners bekannt gewesen wären, sich nicht dazu herbeigelassen hätte, ihm als Bürge beizustehen. Aber anderseits verbleibt auch für die gegenteilige Möglichkeit Raum, dass er Schaffner seinen Beistand gerade deshalb geliehen habe, um ihn vor den drohenden kriminelleu Folgen zu bewahren und ihm den Veg zur Besserung zu eröffnen. Die Vorinstanz erkliirt diese Möglichkeit, für die übrigens der bittende Brief Schaffners an den Kläger vom 25. Mai 1911 einiger- massen zu sprechen scheint, als nicht ausgeschlossen und gegen diese tatsächliche Würdigung lässt sich bundes- rechtlich nichts einwenden. Nicht anders verhält es sich mit dem weitem Erfor- dernis, wonach die Beklagte den behaupteten Betrug Schaffners hat kennen müssen oder hätt kennen sollen.

Hieran fehlt es nach dem gesagten notwendigerweise schon insoweit, als das Kennen oder Kennensollen einer betrügerischen Verleitung des Klägers zum Vertragsab- schlusse dargetan sein müsste. Was sodann die Kenntnis lediglich der Tatsache jener Unterschriftenfälschungen anlangt, so beruft sich zwar der Kläger auf das Zeugnis des Hauptschuldners Schaffner; allein die Vorinstanz trägt wegen der kriminellen Verurteilung dieses Zeugen Bedenken, seiner Aussage Beweiskraft beizulegen und sonstige sie unterstützende Beweise von ErhebIichkeit enthalten die Akten nicht. Auch in diesem Punkte man- gelt es also an der erforderlichen tatsächlichen Grund- lage. Die Frage, ob die Beklagte von den Fälschungen gewusst habe, kann übrigens ungelöst bleiben, da, wie ausgführt, die Voraussetzungen für die Anfechtbarkeit sowie so nicht vollständig vorlägen. Das Gleiche gilt, soweit auf ein bIosses WissensoHen der Beklagten abge- stellt wird. Zudem fehlen hier genügende Anhaltspunkte dafür, dass die Beklagte bei Anwendung der ihr zuzu- mptenden Aufmerksamkeit den Fälschungen vor der Verbürgung des Klägers hä ite auf die Spur kommen sollen. Im übrigen war es nach der bisherigen. Rechtssprechung (vergl. z. B. die angegebene Stelle im Band II) zunächst Sache nicht der Beklagten als Gläubigerin, sondern des Klägers als Bürgen, die nötigen Erkundigungen über den Hauptschuldner einzuzieheJl und sich über dessen Ver- trauenswürdigkeit zu vergewissern. Demnach hat das Bundesgericht erkannt: Die Berufung wird abgewiesen und das Urteil des Appellationshofes des Kantons Bern vom 13. Oktober 1914 bestätigt. Obligationenreeht. N° 7. 57' 7. Urteil der I. Zivilabteilung vom 16. Januar 1915 i. S. Xofmehl, Kläger, gegen lta.nton Solothurn, Beklagter. Ein die Einlassungspßicht des Beklagten verneinendes Urteil ist ein Haupturteil. Haftb arkeit des Kantons fü r durch seine Bea m t e n zug e fü g t e n Schaden. Der Vorbehalt. den Art. 59 ZGB für die öffentlich recht- lichen Körperschaften macht, gilt auch für die Haftung dieser gegenüber Dritten, soweit es sich wenigstens um öffent- lichrechtliche Funktionen handelt. Verhältnis des genannten Artikels zu Art. 61 Abs. 1 OR (Art. 64 Abs. 1 aOR). A. -Am 2. August 1910 beschloss der Regien..ags- rat des Kantons SoIothurn die Versetzung des Adolf Kofmehl in die Zwangsarbeitsanstalt Schachen für die Dauer von 6 Monaten. Der Beschluss wurde am 7. Au- gust vollzogen. Am 30. August 1910 beschloss der. Re- gierungsrat: Der weitere Vollzug der Detenbons- strafe werde sistiert, Kofmehl habe aber die Strafe wieder anzutreten, sobald er seinen Verpflichtungen gegenüber seiner Familie neuerdings nicht nachkomme. B. -Am 5. Oktober 1912 erhob Kofmehl beim Rich- teramt Solothurn-Lebern gegen den Staat des Kantons Solothurn Klage mit dem Rechtsbegehren, das Gericht solle erkennen: a) Die Beklagtschaft sei gehalten. an den Kläger eine Entschädigungssumme in der Höhe von 10,000 Fr. nebst Zins zu 5 % seit 17. August 1910 und 1 Fr. 50 Cts. Betreibungskosten zu bezahlen. .. b) Die Regierungsratsbeschlüsse betreffend den Klager vom 2. und 30. August 1910 seien aufgehoben. lJnter Kostenfolge. Zur Begründung der Klage machne er eltend : as Vorgehen des Regierungsrates gegen Ihn seI ungesetzhch und seine Versetzung in die Zwangsarbeitsanstalt unge- rechtfertigt gewesen. Der Staat habe den lägnr für er- littene Unbill, für ernstliche Verletzung m semen pe sönlichen Verhältnissen, für den materiellen NachteIl