Entscheid vom 22. September / 25. Oktober 2005 Strafkammer Besetzung Bundesstrafrichter Peter Popp, Präsident, Sylvia Frei-Hasler und Walter Wüthrich, Gerichtsschreiberin Joséphine Contu
Parteien
SCHWEIZERISCHE BUNDESANWALTSCHAFT,
gegen
A., erbeten verteidigt durch Fürsprecher Michel Stavro,
Gegenstand qualifizierte Widerhandlungen gegen das Betäu- bungsmittelgesetz und Anstiftung zu falschem Zeug- nis (Zuständigkeit der Strafkammer)
Bundesstrafgericht Tribunal pénal fédéral Tribunale penale federale Tribunal penal federal Geschäftsnummer: SK.2005.6
Anträge der Bundesanwaltschaft:
Die Zuständigkeit der Strafkammer des Bundesstrafgerichts zur Beurteilung der Anklage gegen A. sei zu bejahen.
Anträge von A.:
Die Zuständigkeit der Bundesstrafjustiz sei zu verneinen.
Sachverhalt:
A. Gemäss dem Schlussbericht des Eidgenössischen Untersuchungsrichters vom Dezember 2004/März 2005 (Ordner 1, Position 14, S. 7) sollen Beam- te der griechischen Polizei am 26. April 2000 gestützt auf einen anonymen Hinweis Areal und Räumlichkeiten der Firmen B. und C. in Kazarma (Ko- rinth/Griechenland) durchsucht haben. Bei der Durchsuchung sollen sie ein illegales und zur Herstellung synthetischer Betäubungsmittel und deren Ausgangsstoffe geeignetes Laboratorium entdeckt haben, welches in je- nem Zeitpunkt in Betrieb war und in welchem ca. 21'000 Amphetamintablet- ten sichergestellt worden sein sollen. Eigentümerin des Laboratoriums sei nach Aussagen von D., dem Bruder von A., die im Besitze dieses Letzteren stehende Firma C. gewesen. Die beiden Gebrüder A. und D. waren bei der Durchsuchung selber nicht anwesend.
Herstellung von Amphetaminen sowie wegen gemeinsamen Schmuggels
und Imports ohne schriftliche Bewilligung des Laboratoriums. Später wurde
eine weitere Hauptuntersuchung wegen Exports (mit dem Ziel des Ver-
kaufs) von Betäubungsmitteln in Mittäterschaft sowie wegen unmittelbarer
Mitwirkung bei dieser Handlung angeordnet. Gegen den landesabwesen-
den A. erging am 4. Mai 2000 ein internationaler Haftbefehl.
C. Am 26. Juni 2001 sprach das Appellationsgericht Nafplio die neben A. e- benfalls angeklagten D., E., F. sowie G. der gewerbsmässigen Herstellung von Amphetaminen schuldig. Dabei ging es von einer Mittäterschaft von A. aus. Das Gerichtsverfahren in Bezug auf Letzteren wurde hingegen am
D. Weil A. als Schweizer Bürger nicht an Griechenland ausgeliefert werden konnte, stellte das griechische Justizministerium ein Gesuch gemäss Art. 6 Abs. 2 in Verbindung mit Art. 12 des Europäischen Auslieferungsüberein- kommens vom 13. Dezember 1957 (SR 0.353.1) um gerichtliche Verfol- gung von A.. Die Anklagekammer des Kantons Bern kam diesem Ersuchen mit Beschluss vom 31. Oktober 2001 nach und wies die Akten dem Unter- suchungsrichteramt III Bern-Mittelland zur weiteren Bearbeitung zu.
E. Nachdem die Zuständigkeit zur Bearbeitung des Verfahrens für die Berner Strafverfolgungsbehörden umstritten war und ein Bericht des Untersu- chungsrichters 4 Bern-Mittelland zum Schluss kam, die in Frage kommen- den Delikte würden unter die organisierte Kriminalität fallen, unterbreitete der Generalprokurator des Kantons Bern die Akten der Schweizerischen Bundesanwaltschaft. Diese verneinte die Bundeszuständigkeit zunächst mit der Begründung, die Menge der sichergestellten „Produkte“ lasse nicht auf eine kriminelle Organisation im Sinne von Art. 340 bis StGB schliessen, er- klärte sich aber auf Insistieren des Generalprokurators des Kantons Bern schliesslich bereit, das Verfahren zu übernehmen.
F. In der Folge eröffnete die Schweizerische Bundesanwaltschaft am 5. Ju- li 2002 ein gerichtspolizeiliches Ermittlungsverfahren gegen A. wegen ge- werbs- und bandenmässig begangenen Widerhandlungen gegen das Be- täubungsmittelgesetz im Sinne von Art. 19 Ziff. 2 lit. b und c BetmG. Auf Antrag der Schweizerischen Bundesanwaltschaft eröffnete sodann das Eidgenössische Untersuchungsrichteramt eine Voruntersuchung wegen Verdachts der Widerhandlungen gegen das Betäubungsmittelgesetz, quali- fiziert begangen ab ca. 1998 in Griechenland und anderswo, sowie wegen Anstiftung zu falschem Zeugnis, mehrfach begangen im Jahr 2003 in Bern und anderswo.
G. Am 13. Juli 2005 erhob die Schweizerische Bundesanwaltschaft beim Bun- desstrafgericht Anklage gegen A. wegen qualifizierter Widerhandlungen gegen die Betäubungsmittelgesetzgebung sowie wegen Anstiftung zu fal- schem Zeugnis.
Auf Aufforderung durch den Präsidenten der Strafkammer hin, reichte die Schweizerische Bundesanwaltschaft am 25. Juli 2005 eine überarbeitete und ergänzte Anklageschrift ein und äusserte sich zudem in einem separa- ten Schreiben eingehend zur Frage der Zuständigkeit der Bundesstrafjus- tiz.
Mit Schreiben des Präsidenten der Strafkammer des Bundesstrafgerichts wurde der Verteidiger von A. aufgefordert, zur Frage der Zuständigkeit des Bundesstrafgerichts Stellung zu nehmen, was dieser mit Eingabe vom 8. August 2005 tat.
H. Mit Verfügung des Präsidenten der Strafkammer des Bundesstrafgerichts vom 17. August 2005 wurde das Verfahren auf die Frage der Zuständigkeit des Bundesstrafgerichts beschränkt sowie den Parteien die Fällung des Eintretensentscheids ohne Durchführung einer mündlichen Verhandlung angekündigt.
Im Rahmen der in selbiger Verfügung zuerkannten Möglichkeit der freige- stellten Stellungnahme äusserten sich am 29. August 2005 sowohl die Schweizerische Bundesanwaltschaft als auch der Verteidiger von A. noch- mals zur Frage der Zuständigkeit und bestätigten ihre bisherigen diesbe- züglichen Anträge.
Die Strafkammer erwägt:
1.1 Der Präsident der Strafkammer des Bundesstrafgerichts hat mit Verfügung vom 17. August 2005 (pag. 72 07 008) das Verfahren in Sachen A. auf die Frage der sachlichen Zuständigkeit des Bundesstrafgerichts beschränkt und den Parteien Gelegenheit gegeben, sich dazu zu äussern. Aus der Kompetenz des Präsidenten zur Verfahrensleitung (Art. 146 Abs. 1 BStP) ergibt sich auch dessen Kompetenz, das Verfahren einstweilen auf be- stimmte Punkte zu beschränken.
1.2 Bei der Einleitung und Durchführung von Prozessen müssen bestimmte Ordnungsvorschriften beachtet werden. Diesem Ordnungsprinzip dienen
die Bestimmungen über die Prozessvoraussetzungen (HAUSER/SCHWERI/
HARTMANN, Schweizerisches Strafprozessrecht, 6. Aufl., Basel/Genf/
München 2005, S. 177 N. 1). Unterschieden wird zwischen positiven und
negativen Prozessvoraussetzungen (letztere werden auch als Prozesshin-
dernisse bezeichnet). Erstere müssen vorhanden sein, Letztere müssen
fehlen, damit das Verfahren eingeleitet und durchgeführt werden kann. Zu
den positiven Prozessvoraussetzungen zählen u.a. die sachliche, örtliche
und funktionelle Zuständigkeit (HAUSER/SCHWERI/ HARTMANN, a.a.O.,
Prozesshindernissen sind zwingendes Erfordernis für die Anhandnahme
und Durchführung des Verfahrens. Sie sind von Amtes wegen zu prüfen
und in jedem Stadium des Verfahrens zu berücksichtigen (HAUSER/
SCHWERI/HARTMANN, a.a.O., S. 179 N. 13)
1.3 Im Bundesstrafprozess finden sich keine Vorschriften darüber, wie und in welcher Form die Strafkammer des Bundesstrafgerichts nach Eingang der Anklage durch die Bundesanwaltschaft zu prüfen hat, ob die Prozessvor- aussetzungen zur Durchführung des Prozesses vor dem Bundesstrafge- richt erfüllt sind. Einzig Art. 154 BStP hält fest, dass der Präsident nach Er- öffnung der Hauptverhandlung, nach Befragung des Angeklagten über dessen Personalien, nach Aufruf der Zeugen und der Sachverständigen und nach Verlesung der Anklageschrift den Parteien die Gelegenheit gibt, u.a. Einwendungen gegen die Zuständigkeit des Gerichts geltend zu ma- chen. Sodann bestimmt Art. 165 BStP, dass das Bundesstrafgericht (mit Zustimmung des Angeklagten) im Falle einer Erweiterung der Anklage sei- tens des Bundesanwalts während der Hauptverhandlung auch diese zu- sätzliche Tat beurteilen kann, sofern es zuständig ist. Beide genannten Be- stimmungen enthalten implizit den Grundsatz, dass die Zuständigkeit des Bundesstrafgerichts Voraussetzung für die Anklagebeurteilung bildet und mithin vorfrageweise zu beurteilen ist.
Gemäss Art. 128 aBStP oblag der Anklagekammer des Bundesgerichts nach Eingang der Anklage unter anderem die Prüfung, ob das in der An- klageschrift bezeichnete Gericht (sachlich) zuständig war (vgl. dazu BGE 122 IV 103, 109 E. 1a aa). Seit Inkrafttreten des Strafgerichtsgesetzes (SGG) per 1. April 2004 entfällt ein separates Anklagezulassungsverfahren und es fehlen – wie oben festgehalten – Vorschriften über das Vorgehen bei der Prüfung der Prozessvoraussetzungen. Die Eliminierung des Ankla- gezulassungsverfahrens erfolgte insbesondere zur Vereinfachung des da- mals schwerfälligen und komplizierten Verfahrens, mithin aus Effizienz- gründen (vgl. Botschaft zur Totalrevision der Bundesrechtspflege vom
Einige kantonale Prozessordnungen sehen vor, dass der zuständige Ver- fahrensleiter nach Eingang der Anklageschrift die Prozessvoraussetzungen vor der Hauptverhandlung prüft und bei Fehlen einer Prozessvorausset- zung einen Entscheid über die Einstellung des Verfahrens herbeiführen kann, was dazu führt, dass eine mündliche Hauptverhandlung entfällt oder sich lediglich auf die Frage der Prozessvoraussetzung beschränkt (so z.B. Art. 282 Abs. 2 StPO/BE, § 154 Abs. 1 StPO/BL, § 146 StPO/AG). Der Entwurf für eine Schweizerische Strafprozessordnung (in der Fassung der Ämterkonsultation, vom 5. September 2005 [nachfolgend „E AeK StPO"]) sieht in Art. 332 Abs. 1 lit. a vor, dass die Verfahrensleitung des Gerichts nach Eingang der Anklage insbesondere prüft, ob die Prozessvorausset- zungen erfüllt sind. Die Botschaft weist darauf hin, dass ein formalisiertes Verfahren nicht vorgeschrieben ist, dass aber in jedem Fall das Gericht, nicht die Verfahrensleitung, über das weitere Vorgehen zu beschliessen hat. Gesetzlich wird nicht verlangt, so die Botschaft weiter, dass ein solcher Entscheid in einer öffentlichen oder parteiöffentlichen Verhandlung zu er- gehen hat; es ist sogar eine Beschlussfassung im Zirkularverfahren mög- lich (vgl. Botschaft zur Vereinheitlichung des Strafprozessrechts in der Fas- sung der Ämterkonsultation, vom 5. September 2005 [nachfolgend „Bot- schaft E AeK StPO"], S. 191).
Aufgrund der unangefochtenen Lehrmeinungen, wonach die Prozessvor- aussetzungen von Amtes wegen in jedem Verfahrensstadium zu prüfen sind, der Vorschriften in der alten Bundesstrafprozessordnung, der Rege- lung im Entwurf für eine Schweizerische Strafprozessordnung und der Re- gelungen in einzelnen kantonalen Strafprozessordnungen, insbesondere aber vor dem Hintergrund des Grundsatzes der Verfahrensökonomie, wel- cher im Strafprozess allgemein anerkannt ist (vgl. BGE 125 IV 291, 296 E. 1e bb, cc), ist es zulässig, ohne mündliche Hauptverhandlung über die Frage der sachlichen Zuständigkeit zu entscheiden. Da die Parteien Gele- genheit hatten, sich sowohl zur Frage der Beschränkung des Verfahrens, wie aber auch zur Bundeszuständigkeit zu äussern, wurde dem Grundsatz des rechtlichen Gehörs nachgelebt.
Aus dem Anklageprinzip ergibt sich, dass die Anklage das Prozessthema zu fixieren hat (SCHMID, a.a.O., N. 145). Der Inhalt der Anklage hat daher
vor allem dem Angeklagten darzutun, was diesem vorgeworfen wird, damit er sich nicht nur in materieller Hinsicht dagegen zur Wehr setzen, sondern auch in prozessualer Hinsicht das Fehlen von Prozessvoraussetzungen, so u.a. der sachlichen Zuständigkeit des angerufenen Gerichts, geltend ma- chen kann (SCHMID, Kommentar zur Strafprozessordnung des Kantons Zü- rich, Zürich 1997, § 162 N. 2 [nachfolgend „SCHMID Kommentar“]). Infolge- dessen ergibt sich die sachliche Zuständigkeit aus dem in der Anklage- schrift umschriebenen konkreten Sachverhalt und den gemäss Ansicht der Anklagebehörde damit verwirklichten Tatbeständen (HAUSER/SCHWERI, Kommentar zum zürcherischen Gerichtsverfassungsgesetz, Zürich 2002, Vorbemerkungen zu § 1, N. 22; HAUSER/SCHWERI/HARTMANN, a.a.O., S. 136 N. 12; SCHMID, a.a.O., N. 819 Fn. 125 mit Hinweisen; SCHMID Kom- mentar, § 166 N. 9).
Die auf Ersuchen des Präsidenten der Strafkammer des Bundesstrafge- richts überarbeitete Anklageschrift der Bundesanwaltschaft vom 25. Ju- li 2005 wirft dem Angeklagten zusammengefasst vor, er habe vorsätzlich gegen das Betäubungsmittelgesetz verstossen, indem er mehrfach sowie mengen-, banden- und gewerbsmässig in qualifizierter Weise eine unbe- stimmte Anzahl Amphetamintabletten hergestellt, verkauft und besessen sowie Anstalten zur Herstellung und zum Verkauf von Amphetaminsulfat getroffen habe, wobei er dies in Griechenland, Dubai, Frankreich, der Schweiz und anderswo begangen habe. Zudem habe er verschiedene (in der Anklageschrift namentlich genannte) Personen zu falschem Zeugnis angestiftet. Aufgrund all dessen habe er sich im Sinne von Art. 19 Ziff. 1 und 2 lit. a – c BetmG und Art. 307 StGB schuldig gemacht (pag. 72 01 008 ff.). Allein diese Vorwürfe sind für die Bestimmung der sachlichen Zu- ständigkeit von Bedeutung.
Gemäss Art. 343 StGB verfolgen und beurteilen grundsätzlich die Kantone die nach dem Schweizerischen Strafgesetzbuch strafbaren Handlungen, unter Vorbehalt der gemäss Art. 340 – 340 bis StGB ausdrücklich der Bun- desgerichtsbarkeit unterliegenden Delikte. Dieser Grundsatz gilt auch für die in anderen Bundesgesetzen vorgesehenen strafbaren Handlungen, de- ren Verfolgung den Kantonen zugewiesen wird. Der Primat der kantonalen Beurteilungskompetenz ist auch in Art. 123 BV statuiert, dessen geltender Abs. 2 die Verfahrenshoheit der Kantone – aufgrund der sich aus der Ein- führung der eidgenössischen Strafprozessordnung (vgl. Art. 123 Abs. 1 BV) ergebenden Einschränkungen in ihrer Organisationsfreiheit der Kantone – unter dem Vorbehalt gesetzlicher Abweichungen vorsieht (in der Fassung vor dem 1. April 2003 galt die kantonale Verfahrenshoheit gar in absoluter Weise). Die Bundesgerichtsbarkeit bildet somit die Ausnahme vom Grund-
satz der kantonalen Gerichtsbarkeit, weshalb sie nur dann vorliegt, wenn eine Bestimmung des Bundesrechts sie ausdrücklich vorsieht. Andernfalls ist ohne weiteres kantonale Gerichtsbarkeit gegeben (vgl. zum Ganzen BGE 125 IV 165, 171 E. 5a; 122 IV 91, 93 E. 3a; Urteil der Anklagekammer des Bundesgerichts 8G.74/75/81/1998 vom 2. Juli 1999; PETER, Bundes- strafgerichtsbarkeit und kantonale Gerichtsbarkeit, ZStrR 87/1971 166 f.; zum Ausnahmecharakter von Bundesstrafverfahren im Generellen: HUBER, Einige Probleme des gerichtspolizeilichen Ermittlungsverfahrens im Bun- desstrafprozess, ZStrR 101/1984, S. 391 ff., 400).
2.1 Sachliche Zuständigkeit zur Beurteilung der Anklage wegen qualifi- zierter Widerhandlungen gegen das Betäubungsmittelgesetz
2.1.1 Gemäss der „Effizienzvorlage“, aufgrund derer im Rahmen der Änderung des Strafgesetzbuches vom 22. Dezember 1999 Art. 340 bis StGB per 1. Ja- nuar 2002 in Kraft trat, unterstehen der Bundesgerichtsbarkeit unter ande- rem – nebst der Beteiligung an resp. Unterstützung einer kriminellen Orga- nisation (Art. 260 ter StGB) – Verbrechen, die von kriminellen Organisationen im Sinne von Art. 260 ter StGB ausgehen (einschliesslich Korruption und Geldwäscherei), sofern die strafbaren Handlungen zu einem wesentlichen Teil im Ausland oder in mehreren Kantonen begangen wurden und dabei kein eindeutiger Schwerpunkt in einem Kanton besteht. In die Bundeszu- ständigkeit fallen nur diejenigen Formen schwerer Kriminalität, bei denen sich die Nachteile einer ausschliesslich kantonalen Verfolgungszuständig- keit am deutlichsten manifestieren würden, nämlich komplizierte, weitrei- chende Wirtschaftsdelikte und Straftaten des organisierten Verbrechens, welche sich überdies nicht auf das Gebiet eines einzigen Kantons be- schränken oder vorwiegend im Ausland begangen wurden. Art. 340 bis StGB will sicherstellen, „dass der Bund [...] nur in begründeten Ausnahmefällen das Verfahren an sich zieht (vgl. Botschaft über die Änderung des Strafge- setzbuches, der Bundesstrafrechtspflege und des Verwaltungsrechtspfle- gegesetzes vom 28. Januar 1998, BBl 1998 II 1529 ff. [nachfolgend „Bot- schaft StGB“], 1541).
2.1.2 Der dem Angeklagten in der Anklageschrift gemachte Vorwurf erschöpft sich hinsichtlich des strafbaren Verhaltens auf qualifizierte Widerhandlun- gen gegen das Betäubungsmittelgesetz sowie Anstiftung zu falschem Zeugnis. Hinsichtlich der qualifizierten Widerhandlung gegen das Betäu- bungsmittelgesetz liegen die Orte der Tathandlungen gemäss Anklage- schrift vorwiegend im Ausland, in verschiedenen Ländern. Mithin wird dem Angeklagten eine überwiegend grenzüberschreitende deliktische Tätigkeit zur Last gelegt. In ihren Stellungnahmen vom 25. Juli und 29. August 2005
hält die Bundesanwaltschaft dafür, die Zuständigkeit der Bundesstrafjustiz in Bezug auf die Widerhandlungen gegen das Betäubungsmittelgesetz er- gebe sich gestützt auf Art. 340 bis Abs. 1 lit. a StGB.
Nachdem zunächst die Anklagekammer des Obergerichts des Kantons Bern mit Beschluss vom 31. Oktober 2001 die örtliche Zuständigkeit des Untersuchungsrichteramts III Bern-Mittelland und somit implizit die kanto- nale sachliche Zuständigkeit anerkannt hatte (pag. 68 01 030 f.), entwickel- te sich ein Briefwechsel zwischen dem Generalprokurator des Kantons Bern und der Bundesanwaltschaft über die Frage der sachlichen Zustän- digkeit. Mit Schreiben vom 22. April 2002 erklärte sich die Bundesanwalt- schaft im Sinne eines „positive(n) Zeichen(s) einer kollegialen Zusammen- arbeit“ bereit, das Verfahren zu übernehmen (pag. 68 01 046 f.). Mit Datum vom 5. Juli 2002 wurde das gerichtspolizeiliche Ermittlungsverfahren durch die Bundesanwaltschaft wegen gewerbs- und bandenmässig begangenen Widerhandlungen gegen das Betäubungsmittelgesetz eröffnet (pag. 68 01 001). Auf Antrag der Bundesanwaltschaft vom 6. Dezember 2002 (pag. 1 2 0001) eröffnete das eidgenössische Untersuchungsrichteramt am 10. Ja- nuar 2003 eine Voruntersuchung wegen Verdachts der qualifizierten Wi- derhandlung gegen das Betäubungsmittelgesetz (pag. 1 1 0001 f.) und dehnte auf Antrag der Bundesanwaltschaft vom 15. Juli 2004 (pag. 4 5 0173) das Verfahren am 16. Juli 2004 schliesslich auf den Tatbestand der Anstiftung zu falschem Zeugnis aus (pag. 1 1 0003 f.). Weder wurde eine Voruntersuchung wegen Art. 260 ter StGB eröffnet, noch wird in der Ankla- geschrift festgehalten, dass die dem Angeklagten zur Last gelegten Verbre- chen von einer kriminellen Organisation im Sinne von Art. 260 ter StGB aus- gegangen seien. Vielmehr hielt die Bundesanwaltschaft in ihrem Schreiben an den Generalprokurator des Kantons Bern, worin sie die Übernahme der Strafsache gegen den Angeklagten bestätigte, fest, dass die seitens des Generalprokurators angeführten rechtlichen Erwägungen hinsichtlich Art. 340 bis StGB nicht integral anerkannt würden (pag. 68 01 046 f.). In ihrer Stellungnahme vom 25. Juli 2005 sagt die Bundesanwaltschaft ausdrück- lich, es hätten „einige Merkmale einer kriminellen Organisation sicherlich“ vorgelegen, die objektiven Tatbestandsmerkmale von Art. 260 ter StGB hät- ten aber gefehlt (pag. 72 01 020). Soweit eine Bundesgerichtsbarkeit bei Verbrechen, die von einer kriminellen Organisation ausgehen, zur Diskus- sion stehe, sei sich die Strafverfolgungspraxis allerdings dahingehend ei- nig, dass eine Verfahrenseröffnung nach Art. 260 ter StGB gerade nicht un- abdingbare Voraussetzung sei. Demgegenüber verstehe sich von selbst, dass die hier interessierende Gesetzesbestimmung an den formellen Verbrechensbegriff des Art. 9 Abs. 1 StGB anknüpfe, was bedeute, dass der Bundesgerichtsbarkeit nur Straftaten unterstehen würden, die in der
Schweiz mit Zuchthaus bedroht seien. Die zur Anklage gebrachten qualifi- zierten Widerhandlungen gegen die Betäubungsmittelgesetzgebung wür- den die Verbrechensqualität im zuvor beschriebenen Sinne ohne Zweifel erfüllen (pag. 72 01 19 ff.).
2.1.3 Zu prüfen ist, ob in Art. 340 bis StGB die der Bundesstrafjustiz unterstehen- den Delikte abschliessend aufgezählt sind oder ob gemäss Meinung des Bundesgesetzgebers auch eine Konstellation, wie sie vorliegend zur An- klage gebracht wird – grenzüberschreitende qualifizierte Widerhandlungen gegen das Betäubungsmittelgesetz, ohne dass diese von einer kriminellen Organisation ausgegangen wären – unter Art. 340 bis Abs. 1 StGB subsu- miert werden kann.
Der Botschaft über die Änderung des Strafgesetzbuches, der Bundesstraf- rechtspflege und des Verwaltungsrechtspflegegesetzes (Botschaft StGB, a.a.O., S. 1541) ist zu entnehmen, dass die in Art. 340 bis StGB der Bundes- gerichtsbarkeit im Rahmen der Effizienzvorlage unterstellten Delikte ab- schliessend aufgezählt sind. Da die Verfahrenszuständigkeit des Bundes u.a. bei Taten des organisierten Verbrechens zum Tragen kommen soll (vgl. oben E. 2.1.1), nennt Art. 340 bis Abs. 1 StGB den Tatbestand der kri- minellen Organisation als Voraussetzung der Verfahrenskompetenz, aber auch die von einer solchen Organisation ausgehenden Verbrechen, mit je- weils ausdrücklichem Verweis auf Art. 260 ter StGB. Dies wiederum wider- legt klar die Auffassung der Bundesanwaltschaft, wonach „das Merkmal «kriminelle Organisation» in Art. 340 bis Ziff. 1 StGB nicht vollumfänglich demjenigen von Art. 260 ter StGB entsprechen“ könne (pag. 72 02 024). Die Bundeszuständigkeit kann sich dabei auch daraus ergeben, dass ein kom- plexes Delikt von einer im Ausland tätigen kriminellen Organisation aus- geht, ohne dass die schweizerische Täterschaft im Rechtssinne dieser Or- ganisation angehört oder diese unterstützt (vgl. Botschaft StGB, a.a.O., 1544; Botschaft BRP, a.a.O., 4248, 4361; BÄNZIGER/LEIMGRUBER, Das neue Engagement des Bundes in der Strafverfolgung, Bern 2001, N. 51).
Der Entwurf über die Änderung des Strafgesetzbuches sah gemäss Bot- schaft vom 28. Januar 1998 (Botschaft StGB, a.a.O., 1541, 1545, 1568) vor, dass die Eröffnung eines Ermittlungsverfahrens sowohl nach dem heu- te geltenden Abs. 1, als auch nach Abs. 2 von Art. 340 bis StGB Bundeszu- ständigkeit begründet. Dies wurde in der Folge so aber nicht in das Gesetz aufgenommen. Gemäss geltendem Abs. 1 von Art. 340 bis StGB ist nun die Bundeszuständigkeit zwingend. Demgegenüber besteht in Fällen von quali- fizierter Wirtschaftskriminalität, wie sie in Abs. 2 von Art. 340 bis StGB um- schrieben ist, nur eine fakultative Bundeszuständigkeit. Letztere wird ge-
mäss Art. 340 bis Abs. 3 StGB durch die Eröffnung eines Ermittlungsverfah- rens durch die Bundesanwaltschaft begründet (Botschaft zur Änderung des Schweizerischen Strafgesetzbuches vom 22. Dezember 1999, BBl 2000 I 70 ff., 70 f.; Botschaft BRP, a.a.O., 4248, 4361; NAY, a.a.O., N. 2 zu Art. 340 bis StGB). Daraus muss e contrario abgeleitet werden, dass ein Tä- tigwerden der Bundesanwaltschaft ausser in den genannten Fällen von qualifizierter Wirtschaftskriminalität keine Bundeskompetenz begründen kann, wenn die in Abs. 1 von Art. 340 bis StGB aufgelisteten Tatbestände nicht vorliegen.
2.1.4 Eine qualifizierte Widerhandlung gegen das Betäubungsmittelgesetz, wie sie in der Anklageschrift umschrieben wird, stellt unbestrittenermassen ein Verbrechen im Sinne von Art. 9 Abs. 1 StGB dar. Auch wirft die Anklage- schrift dem Angeklagten vor, seine verbrecherischen Tätigkeiten zu einem wesentlichen Teil im Ausland begangen zu haben.
Nach dem Wortlaut von Art. 340 bis Abs. 1 lit. a StGB unterliegen der Bun- desgerichtsbarkeit aber – soweit hier interessierend – gerade einzig die von einer kriminellen Organisation im Sinne von Art. 260 ter StGB ausgehenden Verbrechen, was in casu gemäss Ansicht der Bundesanwaltschaft – wie ausgeführt – offensichtlich nicht zutrifft und dem Angeklagten in der Ankla- geschrift auch nicht vorgeworfen wird. Selbst bei einer ausdehnenden In- terpretation des Begriffs der kriminellen Organisation, wie dies die Bundes- anwaltschaft in Bezug auf Art. 340 bis StGB fordert (siehe E. 2.1.3), bleibt, dass die Anklageschrift ihre Informationsfunktion nicht erfüllt: Da sich die Bundeszuständigkeit aus dem Anklagesachverhalt und den angeführten Gesetzesbestimmungen nicht ohne weiteres ergibt, hätte die Anklageschrift die zuständigkeitsbegründenden Tatsachen substantiieren müssen (siehe Eingangsbemerkungen zu E. 2). Daran vermag auch die Äusserung des eidgenössischen Untersuchungsrichters in seinem Schlussbericht (pag. 1 14 124 f.) nichts zu ändern, wonach in einem früheren Stadium der Strafun- tersuchung der Verdacht bestand, dass die vom Angeklagten begangenen qualifizierten Widerhandlungen gegen das Betäubungsmitteldelikt von einer kriminellen Organisation im Sinne von Art. 260 ter StGB ausgegangen seien. Die Akten bestätigen diese untersuchungsrichterliche Feststellung nämlich nicht. Nebst der Tatsache, dass solches in den Zuständigkeits- Korrespondenzen (pag. 68 01 041 f. und 68 01 046 f.) von der Bundesan- waltschaft – im Widerspruch zur Meinung der Berner Behörde – in Abrede gestellt und in der Verfahrenseröffnung nicht erwähnt ist (pag. 1 1 0001 f. und 68 01 001), beinhalten auch die Rechtshilfegesuche an das Ausland und die Einvernahmen (Ordner 2 – 4) sowie die Anträge an die Anklage- kammer des Bundesgerichts um Genehmigung der Telefonüberwachungen
(pag. 17 1 0009 ff. und weitere) keinen Hinweis in diese Richtung. Gleiches ergibt sich bei Durchsicht der Korrespondenzen zwischen Bundesanwalt- schaft und Verteidiger (pag. 69 02 113 – 172). Der einzige ernsthafte Hin- weis auf einen konkreten Verdacht der mit dem Dossier befassten Untersu- chungsbehörde auf eine Tatbegehung durch eine kriminelle Organisation findet sich somit in den rechtlichen Erwägungen des Schlussberichts des Untersuchungsrichters, wohingegen in dessen Sachverhaltsdarstellung solche Hinweise ebenfalls fehlen (pag. 1 14 10 ff., insbes. 124 f.).
2.1.5 Die dem Angeklagten in der Anklageschrift der Bundesanwaltschaft zur Last gelegten Betäubungsmitteldelikte sind gemäss Art. 28 BetmG aus- drücklich Sache der Kantone. Ihnen obliegt sowohl die Durchführung als auch die Beurteilung von Straftatbeständen des Betäubungsmittelgesetzes. Der Bundesanwaltschaft wird gemäss Art. 259 BStP das Recht eingeräumt, bei Widerhandlungen gegen die in Art. 258 BStP genannten Bundesgeset- ze, d.h. gegen solche, die dem Bund ein besonderes Aufsichtsrecht ein- räumen, Ermittlungen anzuordnen oder anordnen zu lassen, wenn die strafbaren Handlungen ganz oder teilweise im Ausland oder in mehreren Kantonen begangen wurden. Aus Art. 29 Abs. 4 BetmG ergibt sich ein be- sonderes Aufsichtsrecht des Bundes, sofern die in Frage stehenden straf- baren Handlungen im Ausland verübt wurden (Urteil der Anklagekammer des Bundesgerichts 8G.74/75/81/1998 vom 2. Juli 1998; BGE 122 IV 91, 95 E. 3c). Der Bundesanwaltschaft wird aber gemäss Art. 259 BStP ledig- lich die Befugnis übertragen, Ermittlungen anzuordnen oder anordnen zu lassen. Diese Ermittlungsbefugnis ändert nichts daran, dass die Zuständig- keit und das Verfahren grundsätzlich kantonal bleiben (Botschaft StGB, a.a.O. 1541; HUBER, a.a.O., S. 396.; BGE 125 IV 165, 173 E. 6c). Für die Annahme, dass der Bundesgesetzgeber mit der „Effizienzvorlage“ an die- sem Rechtszustand etwas ändern wollte, gibt es keine Anhaltspunkte. Zu diesem Thema schwieg er, während er für die Fälle der qualifizierten Wirt- schaftskriminalität ausdrücklich festlegte, dass die Eröffnung des Ermitt- lungsverfahrens Bundesgerichtsbarkeit begründe (Botschaft StGB, a.a.O. 1541; HUBER, a.a.O., S. 396.; BGE 125 IV 165, 173 E. 6c). Das Schweigen ist als qualifiziertes zu betrachten, so dass die vom Bundesgericht in BGE 125 IV 165 geäusserte Interpretation von Art. 259 BStP nach wie vor ihre Gültigkeit hat.
2.1.6 Eine Bundeszuständigkeit oder eine kantonale Zuständigkeit kann in Ab- weichung zu den im Gesetz in den Artikeln 340, 340 bis und 343 StGB fest- gehaltenen Regeln durch Anordnung des Bundesanwalts begründet wer- den. Gemäss Art. 18 Abs. 2 BStP kann der Bundesanwalt die Vereinigung von Verfahren, die der kantonalen Gerichtsbarkeit unterliegen, in der Hand
der Bundesbehörden oder der kantonalen Behörden anordnen, sofern die- se Taten in (Real- oder Ideal-)Konkurrenz mit einer Straftat stehen, die ge- mäss Art. 340 Ziff. 1 und 3 StGB der Bundesgerichtsbarkeit untersteht (Bot- schaft StGB, a.a.O., 1547; Botschaft BRP, a.a.O., 4361; BÄNZIGER/ LEIMGRUBER, a.a.O., N. 61, 81; NAY, a.a.O., N. 19 zu Art. 340 StGB). Dies gilt gestützt auf Art. 18 bis Abs. 2 BStP analog für einfache Fälle gemäss Art. 340 Ziff. 2 und Art. 340 bis StGB. Bundeszuständigkeit begründende Verfah- rensattraktion ist somit nur bei gemischter Zuständigkeit von Bund und Kantonen, die Verfahrensdelegation in die kantonale Gerichtsbarkeit auch bei ausschliesslicher Bundeszuständigkeit möglich. Bei ausschliesslicher kantonaler Gerichtsbarkeit sind die Verfahrensattraktion und -delegation durch den Bundesanwalt hingegen ausgeschlossen.
Nachdem das angeklagte Betäubungsmitteldelikt für sich allein nur entwe- der als durch eine kriminelle Organisation begangen in die Bundeszustän- digkeit oder aber als bandenmässig begangen in die kantonale Zuständig- keit fallen kann, spielt die Frage, ob eine Begründung von Bundeszustän- digkeit oder kantonaler Zuständigkeit durch Vereinigung oder Delegation möglich sei, nur im Verhältnis zwischen Betäubungsmitteldelikt einerseits und falscher Zeugenaussage (dazu weiter unten, E. 2.2.) andererseits eine Rolle. Mit anderen Worten: Bundeszuständigkeit in Bezug auf das gesamte Verfahren kann vorliegend jedenfalls nur dann begründet werden, wenn ei- ne solche für das Betäubungsmitteldelikt aufgrund von Art. 340 bis Abs. 1 lit. a StGB ohnehin besteht.
Wie bereits ausgeführt, hielt die Bundesanwaltschaft bei der Übernahme des Strafverfahrens vom Kanton Bern dafür, dass sie die Ansicht des Ge- neralprokurators betreffend Anwendung von Art. 340 bis StGB und mithin der darauf abgestützten Bundeszuständigkeit nicht teile (pag. 68 01 046 f.). In der Folge wurden weder ein gerichtspolizeiliches Ermittlungsverfahren noch eine eidgenössische Voruntersuchung wegen Art. 260 ter StGB oder eines durch eine kriminelle Organisation begangenen Verbrechens eröffnet und durchgeführt. Insoweit kann daher von einer Konkurrenz zwischen Bundeszuständigkeit und kantonaler Zuständigkeit nicht ausgegangen wer- den, weshalb eine Vereinigung der Verfahren in der Hand des Bundes im Sinne von Art. 18 Abs. 2 BStP in Verbindung mit Art. 18 bis Abs. 2 BStP nicht möglich ist. In den Akten der Bundesanwaltschaft findet sich denn auch zu Recht weder eine Delegations- noch eine Vereinigungsverfügung. Vor dem Hintergrund des Ausgeführten, dass gerade keine Konkurrenz zwischen Bundes- und kantonaler Gerichtsbarkeit vorliegt, kann offen bleiben, ob die formellen Voraussetzungen der Vereinigung, wie sie die Strafkammer des
Bundesstrafgerichts im Entscheid SK.2004.14+15 vom 2. und 14. Ju- ni 2005 unter E. 1.2.2 festgehalten hat, in concreto erfüllt wären.
2.1.7 Weitere Regelungen mit Bezug auf die sachliche Zuständigkeit finden sich in den Art. 345 ff. StGB. Diese Regelungen betreffen aber die Abgrenzun- gen der Zuständigkeiten zwischen kantonalen Behörden, stehen sie doch unter dem Titel „Die kantonalen Behörden. Ihre sachliche und örtliche Zu- ständigkeit. Internationale Rechtshilfe.“ Hinsichtlich der Abgrenzung der sachlichen Zuständigkeit zwischen Bund und Kantonen sind sie nicht an- zuwenden. Sie sind aufgrund des Ausnahmecharakters der Bundeszustän- digkeit, die nur gegeben ist, wenn eine Bestimmung des Bundesrechts dies ausdrücklich vorsieht, auch nicht analog anwendbar. So entfällt die Mög- lichkeit der Begründung der Bundesstrafjustiz aufgrund einer vorbehaltlo- sen „Einlassung“ auf die sachliche Zuständigkeit, wie dies die Praxis zu den interkantonalen Gerichtsstandbestimmungen ausgearbeitet hat, aus- drücklich. Danach gilt die Tatsache, dass ein nicht zuständiger Kanton während relativ langer Zeit die Untersuchung führt, ohne einen Meinungs- austausch mit dem allenfalls zuständigen Kanton durchzuführen und ohne die Beschwerdekammer des Bundesstrafgerichts anzurufen, als konkluden- te Anerkennung des Gerichtsstands (NAY, a.a.O., N. 17 und 23 vor Art. 346 StGB). Auch die bei interkantonalen Gerichtsstandsstreitigkeiten bestehen- de gesetzliche Möglichkeit, aus triftigen Gründen in Abweichung des ge- setzlichen Gerichtsstandes einen anderen Gerichtsstand zu bestimmen (Art. 262 f. BStP), kann vorliegend nicht analog angewendet werden, soll doch die Bundesgerichtsbarkeit die Ausnahme bleiben und nur dann grei- fen, wenn ein Bundesgesetz sie ausdrücklich bestimmt.
2.2 Sachliche Zuständigkeit zur Beurteilung der Anklage wegen Anstif- tung zu falschem Zeugnis
Dem Angeklagten wird vorgeworfen, in Griechenland rechtshilfeweise ein- vernommene Zeugen vorsätzlich in ihrem Aussageverhalten beeinflusst zu haben (vgl. die in der Anklageschrift als Beweismittel bezeichneten HD 5 5, 5 6 und 5 7). Die Zuständigkeit der Bundesbehörden zur Verfolgung der dem Angeklagten vorgeworfenen Anstiftung zu falschem Zeugnis ergibt sich gemäss der Stellungnahme der Anklagebehörde vom 25. Juli 2005 (pag. 72 01 021 f.) aus der unbestritten gebliebenen Gutheissung des Aus- dehnungsantrags der Bundesanwaltschaft vom 15. Juli 2004 (pag. 4 5 0173) in Bezug auf das genannte Delikt durch den Eidgenössischen Unter- suchungsrichter (Verfügung vom 16. Juli 2004; pag. 1 1 0003 f.).
Der Bundesgerichtsbarkeit unterstehen gestützt auf Art. 340 Ziff. 1 al. 7 StGB die strafbaren Handlungen u.a. des siebzehnten Titels, sofern diese – soweit vorliegend von Interesse – gegen Behörden des Bundes gerichtet sind. Gemäss Anklageschrift soll das Verhalten von A. darauf ausgerichtet gewesen sein, vom ausländischen Rechtshilferichter einvernommene Zeu- gen zu beeinflussen. Das ihm vorgeworfene deliktische Verhalten richtet sich somit nicht gegen eine Behörde des Bundes, sondern gegen eine aus- ländische Behörde, weshalb es nicht unter die Bundesgerichtsbarkeit fällt. Daran ändert auch die Tatsache nichts, dass der ausländische Rechtshilfe- richter auf Ersuchen der Schweizer Behörden tätig geworden ist.
2.3 Ergebnis
Aufgrund der vorangehenden Erwägungen ist die sachliche Zuständigkeit der Strafkammer des Bundesstrafgerichts zur Beurteilung beider Anklage- punkte zu verneinen. Leidet die Anklage an nicht behebbaren Mängeln resp. nicht behebbaren Verfahrenshindernissen (sachliche Zuständigkeit), können die fraglichen Prozessvoraussetzung mithin nicht erfüllt werden, so ist das Verfahren durch einen Nichteintretensentscheid zu beenden (SCHMID, a.a.O., N. 534; HAUSER/SCHWERI/HARTMANN, a.a.O., S. 179 N. 15).
In der geltenden Bundesstrafprozessordnung finden sich keine Regelungen über ein Vorverfahren betreffend Prüfung von Prozessvoraussetzungen durch das Bundesstrafgericht nach Eingang der Anklage (vgl. E. 1.2). Im vorliegenden Fall steht aber fest, dass die Prozessvoraussetzung der sach- lichen Zuständigkeit der Strafkammer des Bundesstrafgerichts fehlt. Dieser Mangel kann nicht behoben werden, weshalb auf die Anklage nicht einzu- treten ist.
Gestützt auf Art. 245 BStP richtet sich die Frage der Kosten- und Entschä- digungsfolgen im Verfahren vor Bundesstrafgericht nach den allgemeinen Vorschriften der Art. 146 – 161 OG (BGE 130 I 234, 240 E. 5; 130 II 306, 313 E. 4). Es gilt damit der Grundsatz, dass die Kosten zu tragen hat, wer vor Gericht unterliegt (Art. 156 Abs. 1 OG). Dem Bund können allerdings in der Regel keine Kosten auferlegt werden (Art. 156 Abs. 2 OG). Von der Er- hebung einer Gerichtsgebühr ist daher abzusehen.
Gemäss Art. 159 OG ist mit dem Entscheid über die Streitsache selbst zu bestimmen, ob und in welchem Masse die Kosten der obsiegenden Partei von der unterliegenden zu ersetzen sind. Der anwaltlich vertretene Ange- klagte hat sich am Verfahren beteiligt und obsiegt, weshalb ihm die durch dieses Verfahren entstandenen notwendigen Kosten zu ersetzen sind (Art. 159 Abs. 2 BStP). Dabei ist das Reglement des Bundesstrafgerichts vom 11. Februar 2004 über die Entschädigung in Verfahren vor dem Bun- desstrafgericht anwendbar (SR 173.711.31). Gemäss Art. 3 Abs. 3 dessel- ben wird das Honorar nach Ermessen festgesetzt, wenn keine Kostennote eingereicht wird. In Anwendung dieser Bestimmung wird eine pauschale Entschädigung (inkl. MwSt) von Fr. 6'000.-- festgesetzt. Die Bundesanwalt- schaft wird verpflichtet, dem Angeklagten für das vorliegende Verfahren vor Bundesstrafgericht diese Parteientschädigung auszurichten. Zudem sind dem Verteidiger des Angeklagten die von ihm bereits bezahlten Kosten im Umfang von Fr. 588.-- für die Erstellung der im Rahmen der Akteneinsicht einverlangten Fotokopien aus der Bundesstrafgerichtskasse zurückzuer- statten.
Nichteintretensentscheide unterliegen der eidgenössischen Nichtigkeitsbe- schwerde, wenn sie sich zur Begründung (auch) auf Bundesrecht stützen. Entscheide über die sachliche Zuständigkeit im Speziellen können mit der eidgenössischen Nichtigkeitsbeschwerde nur angefochten werden, wenn eine Verletzung des eidgenössischen Rechts geltend gemacht werden kann (HAUSER/SCHWERI/HARTMANN, a.a.O., S. 528 N. 18 und N. 19; COR- BOZ, Sem. Jud. 1991, S. 65 f.; BGE 122 IV 45, 47 E. 1c). Gegen den vorlie- genden Nichteintretensentscheid erscheint damit unter den genannten Voraussetzungen die eidgenössische Nichtigkeitsbeschwerde an den Kas- sationshof des Bundesgerichts als gegeben. Allerdings obliegt der Ent- scheid darüber dem Bundesgericht, während es Sache des Bundesstrafge- richts nur ist, auf ein möglicherweise offen stehendes Rechtsmittel hinzu- weisen.
Die Strafkammer erkennt:
Auf die Anklage wird nicht eingetreten.
Es werden keine Kosten erhoben.
Die Bundesanwaltschaft hat dem Angeklagten für das Verfahren vor dem Bundesstrafgericht eine Parteientschädigung von Fr. 6'000.-- (inkl. MwSt) zu entrichten.
Die bereits bezahlten Kopierkosten im Umfang von Fr. 588.-- werden dem Verteidiger des Angeklagten vom Bundesstrafgericht zurückerstattet.
Dieses Urteil wird der Schweizerischen Bundesanwaltschaft und Fürsprecher Michel Stavro als erbetenem Verteidiger von A. mitgeteilt.
Im Namen der Strafkammer des Bundesstrafgerichts
Der Präsident: Die Gerichtsschreiberin:
Rechtsmittelbelehrung Gegen diesen Entscheid kann Nichtigkeitsbeschwerde an den Kassationshof des Schweizerischen Bundesgerichts geführt werden (Art. 33 Abs. 3 lit. b SGG). Die Nichtigkeitsbeschwerde ist dem Schweizerischen Bundesgericht, Kassationshof, 1000 Lausanne 14 innert 30 Tagen seit Zustel- lung der vollständigen Ausfertigung des Entscheids einzureichen. Die Nichtigkeitsbeschwerde kann nur damit begründet werden, dass der angefochtene Entscheid eidgenössisches Recht verletzt (Art. 268 Ziff. 1 BStP).