Entscheidpublikation AbR 1990/91 Nr. 10, S. 52:Art. 634 ZGB Objektiv und subjektiv partielle Erbteilung (E. 1a). Realteilung ist auch bei Grundstücken möglich. Modalitäten und massgeblicher Zeitpunkt einer solchen Teilung (E. 1b).
Entscheid des Obergerichts vom 24. April 1991
Sachverhalt:
Der im Jahre 1916 verstorbene A. K. war Eigentümer der Parzelle 789 in der Gemeinde X. Nach Inkrafttreten des Schweizerischen Zivilgesetzbuches wurden auch in dieser Gemeinde Vorbereitungen für die Anlegung des eidgenössischen Grundbuchs getroffen, wobei für die Parzelle 789 das Grundbuchblatt C 148 eröffnet wurde. Eine Bereinigung hat jedoch nicht stattgefunden, und ein Eigentümer ist auf dem Grundbuchblatt bis heute nicht eingetragen.
Am 10. März 1986 ersuchten die acht Nachkommen von B. K., eines Sohnes von A. K., gestützt auf Art. 662 ZGB und die Tatsachen, dass das Grundbuchblatt C 148 keinen Eigentümer aufwies, ihr Vater indessen das Grundstück mehr als dreissig Jahre ununterbrochen und unangefochten besessen und bewirtschaftet hatte, um Zusprechung des Eigentums an der Liegenschaft.
Nach Eröffnung des Auskündungsverfahrens im Sinne von Art. 662 Abs. 3 ZGB erhoben die Erben eines weiteren Sohnes und einer Tochter von A. K. Einsprache. Da keine Einigung erzielt werden konnte, wurde den Einspracheberechtigten Frist zur Klage angesetzt.
Einer dieser Erben, A. S., reichte rechtzeitig Klage ein mit dem Begehren, es sei richterlich festzustellen, dass den Beklagten, den acht Erben des B. K., an der Parzelle 789, Grundbuchblatt C 148, kein Ersitzungsrecht gemäss Art. 662 Abs. 1 ZGB zustehe.
Mit Urteil vom 14. Dezember 1988 wies das Kantonsgericht die Klage ab und wies gleichzeitig das zuständige Grundbuchamt an, die Beklagten als Gesamteigentümer des Grundstücks Parzelle 789, Blatt C 148, GB X., einzutragen. Eine dagegen gerichtete Appellation des Klägers wies das Obergericht am 21. Juni 1989 ab.
Das Bundesgericht hiess eine Berufung gut, hob das angefochtene Urteil auf und wies die Sache zu neuer Beurteilung und Entscheidung an das Obergericht zurück. Zur Begründung führte es im wesentlichen aus, der Grundsatz der Unverjährbarkeit der Teilungsklage stehe einer Ersitzung nach Art. 662 ZGB bei fehlendem Eintrag der
Erbengemeinschaft oder einzelner Erben als Eigentümer im Grundbuch entgegen (BGE 116 II 267 ff.). Das Obergericht hat in der Folge die Appellation gutgeheissen.
Aus den Erwägungen:
a) Die Beklagten führen aus, die Erbschaft des A. K. sowie der überlebenden Ehegattin M. K. sei im Jahre 1951 rückwirkend auf das Jahr 1931 geteilt worden. A. K. hinterliess als seine Erben die überlebende Ehegattin M. sowie acht Nachkommen. Ein schriftlicher Teilungsvertrag über den Nachlass des A. K. als Ganzes wurde unbestrittenermassen nie abgeschlossen. Die Beklagten berufen sich allerdings sinngemäss auf partielle Erbteilungen (vgl. dazu Jean Nicolas Druey, Grundriss des Erbrechts, Bern 1988, 206 f.), die teils schriftlich, teils realiter durchgeführt worden seien, so dass die Hinterlassenschaft heute als vollständig geteilt zu betrachten sei. Sie berufen sich namentlich darauf, einzelne Erben seien von den andern anlässlich der Erbteilung ausgekauft worden. So habe z.B. der älteste Sohn R., geb. 31. Dezember 1880, am 7. August 1917 eine Quittung unterzeichnet, worin er bescheinigt habe, dass er aus der Hinterlassenschaft seines verstorbenen Vaters seinen Erbanteil voll und ganz ausbezahlt erhalten habe, so dass weder er noch seine Nachkommen je noch etwas zu fordern hätten. Solche partielle Teilungen sind indessen für die Beurteilung der Frage, ob dem Kläger als Rechtsnachfolger seiner Mutter M. S. noch Erbansprüche zustehen, ohne Bedeutung, soweit nicht nachgewiesen ist, dass auch sie ihren Erbteil erhalten hat. Die Beklagten wollen den Nachweis für eine solche subjektiv partielle Teilung mit der Mutter des Klägers führen, indem sie eine schriftliche Bestätigung der Steuerverwaltung X. vom 5. Februar 1987 auflegen, woraus hervorgeht, dass C. K. in seinen Steuerdeklarationen der Jahre 1937 bis 1948 eine Schuld von Fr. 1'300.-- gegenüber Frau M. S. ausgewiesen habe, die in späteren Steuerdeklarationen nicht mehr aufgeführt worden sei. Folglich sei davon auszugehen, dass die Schuld in der fraglichen Zeit (ca. 1948) getilgt worden sei und C. K. seine Schwester M. S. somit ausgekauft habe. Diese Ausführungen sind deshalb unbehelflich, weil, selbst wenn angenommen würde, eine solche Zahlung von Fr. 1'300.- sei tatsächlich erfolgt, noch keineswegs erwiesen wäre, dass diese überhaupt im Zusammenhang mit der Erbteilung stand. Aber selbst wenn dies anzunehmen wäre, wäre nicht erwiesen, dass damit eine abschliessende Erbteilung stattgefunden hat, die weitere Ansprüche der M. S. ausschliessen sollte. Denkbar wäre beispielsweise, dass es sich dabei um eine sog. objektiv partielle Teilung gehandelt hätte, in der einzelne Erbschaftswerte zur Verteilung gelangten, andere aber bewusst davon ausgeklammert worden wären. Für diese Annahme spricht die Tatsache, dass gerade das umstrittene Grundstück noch immer auf den Namen des Erblassers A. K. im Grundbuch eingetragen ist, und somit forthin die Erbengemeinschaft als dessen Eigentümer gilt. Unmassgeblich ist auch, dass der Vater der Beklagten, B. K., und seine Rechtsnachfolger während Jahrzehnten wie Eigentümer des Grundstücks aufgetreten sind, es bewirtschaftet haben, dafür erhebliche Investitionen getätigt haben und sogar von den Behörden für die Eigentümer gehalten wurden. Entscheidend ist nämlich nicht, ob sie als Eigentümer betrachtet wurden, sondern nur, dass weder B. K. noch seine Rechtsnachfolger je durch Grundbucheintrag Eigentümer des Grundstücks geworden sind. Zu prüfen ist jedoch, ob aus den genannten Umständen abzuleiten ist, dass mangels eines schriftlichen Erbteilungsvertrages eine Realteilung des Grundstückes im Sinne von Art. 634 ZGB stattgefunden hat, so dass der Grundbuchführer heute anzuweisen wäre, die Beklagten als Eigentümer einzutragen.
b) Neben dem schriftlichen Erbteilungsvertrag sieht das Gesetz in Art. 634 ZGB als Abschluss der Teilung auch die "Aufstellung und Entgegennahme der Lose" vor. Bei dieser Teilungsart fällt der Teilungsvertrag mit seiner Durchführung zusammen. Die Realteilung ist Teilung von Hand zu Hand; sie ist Verpflichtungs- und Verfügungsgeschäft zugleich und verhält sich zum schriftlichen Teilungsvertrag wie die Handschenkung (Art. 242 OR) zum Schenkungsversprechen (Alt 243 OR; BGE 102 II 203; Peter Jäggi, Zwei Fragen aus dem Erbteilungsrecht, SJZ 1967, 165). Nach dem Wortlaut von Art. 634 ZGB tritt dabei die Bindung der Erben erst mit der Entgegennahme der Lose ein (vgl. Arthur Jost, Grundbuch und Erbteilung, SJZ 64/1968, 36). Erforderlich ist für die Bindung somit, dass die Nachlassgegenstände aus der gesamten Hand in die Individualrechtssphäre der einzelnen Erben übergeführt worden sind (vgl. Tuor/Picenoni, Berner Kommentar, N. 5 zu Art. 634 ZGB).
Fraglich ist, ob bei Grundstücken im Nachlass eine Realteilung überhaupt möglich ist und wie eine solche gegebenenfalls vor sich geht. Entgegen einer in der Entstehungszeit des ZGB vertretenen Auffassung schliesst der Wortlaut von Art. 634 ZGB Liegenschaften von der Realteilung nicht aus, zumal das Verpflichtungsgeschäft keiner öffentlichen Beurkundung nach Art. 657 ZGB bedarf (vgl. zur Kontroverse Max Habicht, Die Formen der Erbschaftsteilung im schweizerischen Recht, Aarau 1925, 32 f., 44 f.; ferner Vito Picenoni, Die Behandlung der Grundbuchgeschäfte im Erbgang, ZBGR 53/1972, 135). Die Teilung ist nach der herrschenden Lehre verbindlich vollzogen, wenn der Grundbucheintrag entsprechend abgeändert worden ist (Tuor/Picenoni, a.a.O., N. 5 zu Art. 634 ZGB; Escher, Zürcher Kommentar, N. 5 und 6 zu Art. 634 ZGB; Arthur Meier-Hayoz, Berner Kommentar, N. 52 zu Art. 654 ZGB; Arthur Jost, Der Erbteilungsprozess im schweizerischen Recht, Bern 1960, 6), frühestens aber mit der Anmeldung der Eigentumsübertragung beim Grundbuchamt (so Paul Piotet, Schweizerisches Privatrecht, Bd. IV/2, 905; in BGE 102 II 204 hat das Bundesgericht offengelassen, welcher Zeitpunkt massgeblich ist). Dem Grundbuchverwalter muss durch schriftliche Erklärung bewiesen werden (und nicht etwa durch Zeugenaussage), dass ein Rechtsgrund für die Übertragung vorliegt (Piotet, a.a.O., 905). Sämtliche Erben haben darin ihre Zustimmung zur Übertragung des Grundstückes auf den Übernehmer zu bestätigen (vgl. Art. 963 ZGB, 18 GBV). Ausdrücklich verworfen hat das Bundesgericht in BGE 102 II 204 sodann die Auffassung von Jäggi (a.a.O., 166 ff.), wonach die Realteilung von Grundstücken in ihrer blossen Übertragung zu Eigenbesitz bestehe. Es führte im wesentlichen aus, diese Lehrmeinung laufe dem System des Grundbuchrechts zuwider. Für den rechtsgeschäftlichen Erwerb von Grundeigentum gelte das absolute Eintragungsprinzip (Art. 656 Abs. 1 ZGB). Ohne Eintragung im Grundbuch könne das Eigentum an Nachlassgrundstücken demzufolge nicht von der Erbengemeinschaft auf den einzelnen Erben übergehen. Für einen ausserbuchlichen Erwerb von Grundeigentum bestehe bei der Erbteilung kein Raum. Durch die blosse Besitzübertragung könne der Erbe deshalb das Alleineigentum nicht erwerben. Auch könne nicht angenommen werden, der Erbe erhalte durch Einräumung des Eigenbesitzes nur einen Anspruch auf Übertragung des Alleineigentums, da diese Annahme mit dem Gedanken der Realteilung, bei der eben das Verfügungsgeschäft mit dem Verpflichtungsgeschäft zusammenfalle, in Widerspruch stünde (ähnlich Piotet, a.a.O., 906).
Nach den verbindlichen Feststellungen des Bundesgerichts in seinem Urteil vom 12. Juli 1990 (BGE 116 II 274 f.) bedeutet dies, dass das Klagebegehren gutzuheissen und die Ersitzungsmöglichkeit von Art. 662 Abs. 2 ZGB zu verneinen ist. Die Appellation des Klägers ist daher gutzuheissen und das Urteil des Kantonsgerichts aufzuheben.