KGE (Zivilgerichtshof I) vom 29. Juni 2006 i.S. X. c. Y.
Kauf eines Gebrauchtwagens: Gewährleistung wegen Mängel der Kaufsache
(Art. 197 OR).
– Verhältnis der vertraglichen Wegbedingung der Gewährleistung und gleichzeiti-
ger Zusicherungen (E. 3a/aa);
– Rechtliche Bedeutung der Vertragsklausel «Motorfahrzeugkontrolle frisch» (E.
3a/bb).
Vente d’une voiture d’occasion: garantie en raison des défauts de la chose (art.
197 CO).
– Relation entre la clause contractuelle d’exclusion de la garantie et les assuran-
ces données simultanément (consid. 3a/aa).
– Signification juridique de la clause contractuelle «récente expertise officielle du
véhicule» (consid. 3a/bb).
Sachverhalt (gekürzt)
A. Y. bot im Mai 2003 einen älteren VW-Bus zum Verkauf an. X.
war an einem Kauf interessiert, wollte jedoch vorgängig eine Ankaufs-
prüfung durch den TCS vornehmen lassen. Y. erachtete eine solche
als nicht notwendig, weil das Fahrzeug ohnehin überprüft werde. Er
liess in der Folge das Fahrzeug in der Garage A. auf seinen Allgemein-
zustand prüfen und erteilte darauf dem Garagisten B. den Auftrag, die
festgestellten Mängel (Auspuff gerissen, Alternatorhalter gerissen,
Kat. fehlt, Wasserschlauch defekt) zu beheben, den Abgastest vorzu-
nehmen und den Wagen bei der Motorfahrzeugkontrolle vorzuführen.
B. brachte seiner Aussage nach einen Occasionskatalysator an,
führte am 13. Juni 2003 den Abgastest durch, schweisste den Auspuff
und machte «einfach alles», «um das Fahrzeug vorzuführen». Am 16.
261
KGVS C1 05 132
Juni 2003 führte er den VW-Bus bei der Motorfahrzeugkontrolle in
Visp vor. Der Prüfungsbericht des Strassenverkehrsamts vom 16. Juni
2003 bemängelte: Ölverlust des Getriebes, Auspuff: Verlust und
Bremsscheiben vorne. Es wurde eine Anweisung A ausgestellt,
wonach die Reparaturen sowie die Rückgabe des Rapports an die
Dienststelle innert 20 Tagen zu erfolgen hatten und die 2. Prüfung
durch einen von der Dienststelle anerkannten Betrieb vorgenommen
werden konnte. B., Inhaber eines von der Dienststelle anerkannten
Betriebes, bezeugte, die vom Strassenverkehrsamt festgestellten
Mängel behoben zu haben. Er habe beim Auspuff Schrauben gewech-
selt und besser angezogen, bei den Bremsscheiben einen Rostrand
abgeschliffen und das Getriebe gewaschen. Am 17. Juni 2003 unter-
zeichnete und stempelte er den Prüfungsbericht des Strassenver-
kehrsamts unter der Rubrik «Anweisungen A» und legte diesen der
Behörde vor. Eine neuerliche Prüfung des Fahrzeugs durch die Motor-
fahrzeugkontrolle erfolgte nicht.
B. Ebenfalls am 17. Juni 2003 unterzeichneten Y. und X. den Kauf-
vertrag. Auf dem Kaufvertragsformular, das Y. vor Ort handschriftlich
ausfüllte, stehen neben der Fahrzeugbezeichnung und dem Kaufpreis,
die gefahrenen km 103’958, die 1. Inverkehrssetzung 1. April 1988, das
Ablieferungsdatum 17. Juni 2003, Abgastest «ja» und «MFK [Motor-
fahrzeugkontrolle] frisch 16.06.03» sowie unter Garantie im Zeitpunkt
des Vertragsabschlusses «keine». Bei der in Klammern gesetzten
Anmerkung «Billigstoccasion gemäss Ziff. 4.1. auf der Rückseite: ja
nein» ist das jeweilige Feld leer. Der Kauf wurde Zug um Zug vollzogen:
Der Verkäufer übergab den VW-Bus an den Käufer und dieser bezahlte
den vereinbarten Kaufpreis von Fr. 5’500.–.
Nur wenige Tage später zeigte der Käufer dem Verkäufer ver-
schiedene Mängel an. Der Verkäufer holte das Fahrzeug ab und
übergab es - angeblich nach Ausführung von Instandstellungsarbei-
ten - erneut dem Käufer. Nach dessen Feststellungen wurden die
Mängel jedoch nicht behoben. Da der Verkäufer nicht bereit war,
Reparaturen vornehmen zu lassen, liess der Käufer am 7. Juli 2003
beim technischen Zentrum des TCS in Ittigen am Fahrzeug einen
Standard-Test durchführen, der folgende Mängel zeigte: Ölverlust
des Getriebes im Bereich Ölzapfen, Getriebe unfachmännisch abge-
dichtet, Auspuff undicht und Bremsen sowie Radlagerspiel, Abgas-
werte ausserhalb der Toleranzgrenze, Waschanlage, Wasserverlust
der Kühlung, defekter Schlauch Klimaanlage, Rostschäden. Dieser
Bericht wurde dem Verkäufer zugestellt und er wurde aufgefordert,
262
die Mängel am Fahrzeug zu beheben, andernfalls X. den Kaufvertrag
rückgängig mache. Y. lehnte am 4. September 2003 ab, für die Repa-
raturkosten aufzukommen, da eine Garantie im Kauvertrag explizit
ausgeschlossen worden sei.
Am 18. September 2003 beauftragte X. einen Autoexperten mit der
Prüfung des Fahrzeugs, der neben Sichtmängeln auch verschiedene
mechanische Mängel feststellte, so u.a. betr. Getriebe, Auspuff und
Bremsen vorne, Wasserverlust bei der Kühlung und Abgaswerte, die
ausserhalb der gesetzlichen Toleranz lagen. Als Zeuge bestätigte er
die in seinem Bericht aufgeführten Mängel und Beanstandungen. Die
minimalen Instandsetzungsaufwendungen, damit der VW-Bus vor-
schriftsgemäss betrieben werden dürfe, schätzte er - ohne die
Sichtmängelbehebungskosten - auf etwa Fr. 5’600.– bis Fr. 6’000. Am
und verlangte die Rückgängigmachung des Kaufvertrags sowie den
Ersatz des Schadens von Fr. 2’996.–.
C. Gemäss Gerichtsexpertise ist das Gehäuse des Verteilgetriebes
mangelhaft und die vorgenommene Reparatur (Dichtungsmasse)
zwecks Behebung des Ölverlusts nicht fachgerecht erfolgt. Ein Verkle-
ben sei nicht die fachgerechte Reparatur. Der Gebrauch und die Fahr-
tüchtigkeit sei eingeschränkt; der Sicherheitsaspekt nicht vollkommen
erfüllt, d.h. es bestehe «ein Mangel am Getriebe, welcher zur vollkom-
menen Fahrtauglichkeit behoben werden muss». Und auf Nachfrage:
«In diesem Zustand ist das Getriebe auf längere Zeit nicht fahrtüchtig».
Ferner hält der Gerichtsexperte die Auspuffaufhängung als mangel-
haft. Sie sei bei der Motorfahrzeugkontrolle gebrochen gewesen und
dieser Mangel sei noch vorhanden. Dieser Halter habe einen schlech-
ten Zustand und sei gebrochen. Die Stabilität der massiven Auspuff-
anlage leide darunter sehr stark und werde in Kürze weiteren Schaden
aufweisen. Die entstandenen Undichtheiten seien durch diesen defek-
ten Halter beschleunigt worden. Der Gerichtsexperte stellt zudem fest,
dass die verlangte Nacharbeitung der Bremsscheiben vorne nicht
richtig ausgeführt worden sei, so dass der Rand an der Bremsscheibe
noch vorhanden sei und Nachteile in der Bremswirkung bestünden.
Bei dieser Nacharbeitung sollten normalerweise auch die Bremsbe-
läge ersetzt werden. Zu einer möglichen Fahrzeugverwechslung im
Rahmen der Abgasprüfung befragt, führt der Gerichtsexperte aus:
«Eine Verwechslung kann immer wieder vorkommen. Die Hinter-
gründe und Absichten seien verschieden». ... «Nicht erklärbar sind die
grossen Abweichungen bei den Abgaswerten in dieser kurzen Zeit».
263
Aus den Erwägungen
(...)
Motorfahrzeugkontrolle gekauft und damit vom Beklagten die Zusi-
cherung erhalten zu haben, dass bei Vertragsschluss keine die Fahr-
tauglichkeit bzw. die Inverkehrssetzung des Fahrzeugs beeinträchti-
gende Mängel vorliegen. Der Beklagte beruft sich auf die vereinbarte
Garantieklausel.
a) aa) Gemäss Art. 197 Abs. 1 OR wird der Verkäufer gewährleis-
tungspflichtig, wenn der Kaufsache entweder ein Mangel anhaftet
oder eine zugesicherte Eigenschaft fehlt. Inhalt einer Zusicherung
können sämtliche Merkmale sein, «welche nach der Verkehrsauffas-
sung oder den dem Verkäufer erkennbaren individuellen Interessen
des Käufers den Wert oder die Gebrauchstauglichkeit des Kaufgegen-
stands beeinflussen.» Der Begriff der zusicherungsfähigen Eigen-
schaft deckt auch «objektiv unwesentliche Merkmale der Kaufsache,
die aber nach der dem Verkäufer erkennbaren Interessenlage subjek-
tiv für den Käufer von Bedeutung sind» (Giger, Berner Kommentar, N.
34 zu Art. 197 OR; vgl. Honsell, Basler Kommentar, N. 2 zu Art. 197
OR). Für entsprechende Angaben hat der Verkäufer einzustehen,
gleichviel, ob er selbst an das Vorhandensein der Eigenschaft
geglaubt hat oder von vornherein wusste, dass sie fehlt. Haftgrund ist
lediglich die abgegebene Zusicherung, welcher der Käufer vertraut
hat oder vertrauen durfte und die für seinen Kaufentschluss bestim-
mend war. Hat der Verkäufer eine Zusicherung abgegeben und gleich-
zeitig die Gewährleistung ausgeschlossen, ist die Erklärung wider-
sprüchlich. Diesfalls gilt der Ausschluss nicht für die zugesicherte
Eigenschaft, sondern nur für sonstige Mängel (Honsell, a.a.O., N. 3 zu
Art. 199 OR; BGE 109 II 24). Die Tragweite einer allgemeinen Haf-
tungsbefreiungsabrede ist nach Treu und Glauben aufgrund des gege-
benen Sachverhalts und des gesamten Verhaltens der Parteien zu
ermitteln (BGE 109 II 24 mit Hinweisen).
bb) Vorliegend enthält der Vertrag eine Garantieabrede einer-
seits und den vom Verkäufer hingesetzten Vermerk «MFK frisch
16.06.03» andererseits. In Berücksichtigung der konkreten
Umstände, namentlich des Verhaltens der Parteien vor Vertrags-
schluss, ist diese Angabe als Zusicherung im Sinne von Art. 197 OR
zu qualifizieren. Der Käufer verlangte die Prüfung des Fahrzeugs, tat
264
dem Verkäufer kund, dass es für ihn wichtig und für seinen Kaufent-
schluss bestimmend ist, dass das strittige Fahrzeug frisch geprüft
ab Motorfahrzeugkontrolle verkauft wird. Wie gesehen, bedeutet
der entsprechende Vermerk, dass das Fahrzeug amtlich geprüft, ver-
kehrstauglich und insoweit von Mängeln frei ist, was auch vom
Beklagten so verstanden wird. Mit der Angabe «MFK frisch 16.06.03»
hat der Verkäufer somit das Fahrzeug mit der Zusicherung verkauft,
dass es fahrtüchtig bzw. im Rahmen der vorgenommenen amtlichen
Prüfung keine Mängel (mehr) aufweist. Nachdem der Kläger den
Kaufabschluss hievon abhängig machte, durfte er auf die Angaben
des Beklagten vertrauen und diese als vertraglich verbindliche Zusi-
cherung auffassen. Insoweit kann sich der Beklagte nach dem
Grundsatz von Treu und Glauben nicht auf die Garantieklausel beru-
fen. Für die von der Motorfahrzeugkontrolle festgestellten und
erwiesenermassen nicht fachgerecht behobenen Mängel ist der
Beklagte demnach gewährspflichtig. Er kann sich seinem Vertrags-
partner gegenüber nicht darauf berufen, dem Garagisten den Auf-
trag zur Behebung der Mängel gegeben zu haben, da der Garagist
Hilfsperson ist und er sich dessen mangelhafte Reparatur anrech-
nen lassen muss (Art. 101 OR).
Gemäss Beweisergebnis hat der Kläger das Fahrzeug jeweils
umgehend bzw. innert zwei Tagen geprüft und die Mängel dem Beklag-
ten angezeigt, womit die Voraussetzungen zur Geltendmachung der
Gewährleistungsrechte erfüllt sind (Art. 201 OR). Anzumerken ist,
dass der Kläger den Angaben des Verkäufers Vertrauen schenken
konnte und somit das Fahrzeug bei der Übergabe an sich nicht eigens
zu prüfen hatte.
b) aa) Liegt ein Fall der Gewährleistung wegen Sachmängeln
vor, so hat der Käufer die Wahl, mit der Wandlungsklage den Kauf
rückgängig zu machen oder mit der Minderungsklage Ersatz des Min-
derwerts der Sache zu fordern (Art. 205 Abs. 1 OR). Auch wenn die
Wandlungsklage angestellt worden ist, steht es dem Richter frei, bloss
Ersatz des Minderwerts zuzusprechen, sofern die Umstände es nicht
rechtfertigen, den Kauf rückgängig zu machen (Art. 205 Abs. 2 OR).
Vorliegend sind keine Umstände aktenkundig, die es rechtfertig-
ten, auf Minderung statt auf die beantragte Wandlung zu erkennen.
Diese ist umso mehr angezeigt, als die minimalen Instandsetzungsar-
beiten in etwa dem bezahlten Kaufpreis gleichkommen oder diesen
gar übersteigen. Demnach ist dem Begehren auf Wandlung des Kauf-
vertrags vom 17. Juni 2003 stattzugeben.
265
bb) Wird der Kauf rückgängig gemacht, so muss gemäss Art. 208
OR der Käufer die Sache nebst dem inzwischen bezogenen Nutzen
dem Verkäufer zurückgeben. Der Verkäufer seinerseits hat den gezahl-
ten Kaufspreis nebst den gesetzlichen Zinsen (Art. 73 OR) ab dem Tag
der tatsächlichen Geldübergabe zurückzuerstatten und überdies den
Schaden zu ersetzen, der dem Käufer durch die Lieferung fehlerhafter
Ware unmittelbar verursacht worden ist sowie den weiteren Schaden,
sofern er nicht beweist, dass ihm keinerlei Verschulden zur Last falle.
Die Rückerstattung der gegenseitigen Leistungen erfolgt Zug um Zug
(Honsell, a.a.O., N. 1 f. zu Art. 208 OR).
Demnach hat der Kläger den VW-Bus Typ II Synchro dem Beklag-
ten zurückzugeben und der Beklagte dem Kläger den Betrag von
Fr. 5’500.– nebst Zins zu 5% seit dem 17. Juni 2003 zurückzuerstatten.
266