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HE110335•Dissolution for organizational deficiency in a GmbH
HE110335Handelsgericht23.09.2011Granted
Von Omnilex extrahiert
The Zurich Commercial Court held that A._____ GmbH suffered a serious organizational deficiency because it had no lawful auditor and no registered waiver of limited audit. The cure deadline set at the plaintiff registry office expired unused. Since the company had knowledge of the pending action, the uncollected postal delivery was still deemed served. The court therefore ordered dissolution of the company and liquidation under bankruptcy rules, appointed the bankruptcy office to التنفيذ, and imposed the court fee and an expense allowance on the defendant.
Art. 819 OR in conjunction with Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR; dissolution of a company for organizational deficiency where the defect is not cured after deadline: If a company lacks the statutory audit body and no valid waiver is entered in the commercial register, the deficiency is serious. After setting a remedy period, failure to remedy the defect justifies dissolution and liquidation according to bankruptcy rules. Deemed service applies under Art. 138 Abs. 3 lit. a ZPO if the addressee knew of the pending proceedings but does not collect the postal delivery. The losing company bears the costs under Art. 106 ZPO and may be ordered to pay a reasonable allowance for the plaintiff’s expenses under Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO.
Handelsgericht des Kantons Zürich Einzelgericht
Geschäfts-Nr.: HE110335-O
Mitwirkend: der Oberrichter Dr. Johann Zürcher sowie der Gerichtsschreiber Jeremias Widmer Urteil vom 23. September 2011
in Sachen
Kanton Zürich, Handelsregisteramt des Kantons Zürich, Kläger
gegen
A._____ GmbH, Beklagte
betreffend Organisationsmangel
Rechtsbegehren: (act. 1) "Infolge Mängeln in der gesetzlich zwingend vorgeschriebenen Organi- sation der Gesuchsgegnerin seien die erforderlichen Massnahmen zu ergreifen; dies unter Kosten- und Entschädigungsfolge."
Der Einzelrichter zieht in Erwägung: 1. Bei der Beklagten liegt ein schwerwiegender Organisationsmangel vor. Sie verfügt über − keine gesetzmässige Revisionsstelle (Art. 818 Abs. 1 OR in Verbindung mit Art. 727 ff. OR), − keinen eingetragenen Verzicht auf die (eingeschränkte) Revision (Art. 727a Abs. 2 OR). 2. Gestützt auf die Klage des Kantons Zürichs (Handelsregisteramt) wurde der Beklagten Frist zur Behebung des Mangels angesetzt (Prot. S. 2). Die Frist verstrich ungenutzt. Die Beklagte hat die Postsendung nicht abgeholt (act. 3/2). Da sie von der bevorstehenden Klage wusste (act. 2/2), galt die Sendung den- noch als zugestellt (Art. 138 Abs. 3 lit. a ZPO). Androhungsgemäss ist die Beklag- te aufzulösen und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs anzu- ordnen (Art. 819 OR in Verbindung mit Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR). 3. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Beklagte kostenpflichtig (Art. 106 ZPO). Zudem hat sie dem Kläger für seine Bemühungen eine angemes- sene Umtriebsentschädigung zu bezahlen (Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO). Der Streit- wert ist auf mindestens CHF 30'000.00 zu beziffern.
Der Einzelrichter erkennt: 1. Die Beklagte wird aufgelöst und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs angeordnet. 2. Das Konkursamt B._____ wird mit dem Vollzug beauftragt. 3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 2'200.00. 4. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt. 5. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Umtriebsentschädigung von CHF 300.00 zu bezahlen. 6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie nach Eintritt der Rechtskraft an das Betreibungsamt C._____ und unter Beilage der Einlegerakten des Klä- gers an das Konkursamt B._____, je gegen Empfangsbestätigung. Das Konkursamt hat die Einlegerakten des Klägers zu behalten, oder – falls es sie nicht (mehr) benötigt – an das Handelsregisteramt weiterzuleiten. Sie sind dem Handelsgericht nur dann zu retournieren, wenn zufolge einer Wie- deraufnahme des Verfahrens eine entsprechende Aufforderung erfolgt. 7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). _____________________________________ HANDELSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. Jeremias Widmer
Von Omnilex extrahiert
Whether the company had a serious organizational defect requiring judicial intervention.
Yes. The company lacked a lawful auditor and had no registered waiver of limited audit.
The statutory organizational requirements were not met, and the defect was deemed severe.
Whether the company should be dissolved and placed into liquidation under bankruptcy rules.
Yes. Because the defect was not cured despite deadline and deemed service, dissolution and liquidation were ordered.
The cure deadline expired unused; the defendant did not collect the postal delivery but was nevertheless deemed served because it knew of the pending action.
Allocation of court costs and compensation for the plaintiff's expenses.
The defendant bears the costs and must pay an expense allowance of CHF 300.
As the losing party, the defendant is liable for costs and reasonable compensation to the plaintiff.
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