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HE110345•Dissolution of GmbH for organizational deficiency
HE110345Handelsgericht23.09.2011Granted
Von Omnilex extrahiert
The Zurich Commercial Court, acting as first instance, found that A._____ GmbH had a serious organizational deficiency because it had no statutory auditor, no registered waiver of limited audit, and no valid domicile. The court had previously set a deadline to remedy the defect, but the company took no action. It therefore ordered dissolution of the company and liquidation under bankruptcy rules, appointed the bankruptcy office to execute the liquidation, and imposed the court fee and a CHF 300 indemnity on the defendant.
Art. 731b OR, Art. 819 OR; organisational deficiency of a GmbH and consequences of failure to cure after deadline. Where a company lacks essential statutory organization elements, including a statutory auditor or a duly registered audit waiver and a valid domicile, a serious organizational deficiency exists. If the deficiency is not remedied within the court-set time limit, the court must order dissolution and liquidation according to bankruptcy rules. The measure is accompanied by the usual cost consequences under Art. 106 ZPO and may include an appropriate indemnity for the opposing party pursuant to Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO (consid. 1-3).
Handelsgericht des Kantons Zürich Einzelgericht
Geschäfts-Nr.: HE110345-O U/pz
Mitwirkend: der Oberrichter Dr. Johann Zürcher sowie der Gerichtsschreiber Je remias Widmer Urteil vom 23. September 2011
in Sachen
Kanton Zürich, Handelsregisteramt des Kantons Zürich, Kläger
gegen
A._____ GmbH, Beklagte
betreffend Organisationsmangel
Rechtsbegehren: (act. 1) "Infolge Mängeln in der gesetzlich zwingend vorgeschriebenen Organi- sation der Gesuchsgegnerin seien die erforderlichen Massnahmen zu ergreifen; dies unter Kosten- und Entschädigungsfolge."
Der Einzelrichter zieht in Erwägung: 1. Bei der Beklagten liegt ein schwerwiegender Organisationsmangel vor. Sie verfügt über − keine gesetzmässige Revisionsstelle (Art. 818 Abs. 1 OR in Verbindung mit Art. 727 ff. OR), − keinen eingetragenen Verzicht auf die (eingeschränkte) Revision (Art. 727a Abs. 2 OR), − kein gültiges Domizil. 2. Gestützt auf die Klage des Kantons Zürichs (Handelsregisteramt) wurde der Beklagten Frist zur Behebung des Mangels angesetzt (Prot. S. 2). Die Frist verstrich ungenutzt. Androhungsgemäss ist die Beklagte aufzulösen und ihre Li- quidation nach den Vorschriften über den Konkurs anzuordnen (Art. 819 OR in Verbindung mit Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR). 3. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Beklagte kostenpflichtig (Art. 106 ZPO). Zudem hat sie dem Kläger für seine Bemühungen eine angemes- sene Umtriebsentschädigung zu bezahlen (Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO). Der Streit- wert ist auf mindestens CHF 30'000.00 zu beziffern.
Der Einzelrichter erkennt: 1. Die Beklagte wird aufgelöst und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs angeordnet. 2. Das Konkursamt B._____ wird mit dem Vollzug beauftragt. 3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 2'200.00. 4. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt. 5. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Umtriebsentschädigung von CHF 300.00 zu bezahlen. 6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, zuhanden der Beklagten an C., ... [Adresse], sowie nach Eintritt der Rechtskraft an das Betreibungsamt B. und unter Beilage der Einlegerakten des Klägers an das Kon- kursamt B._____, je gegen Empfangsbestätigung. Das Konkursamt hat die Einlegerakten des Klägers zu behalten, oder – falls es sie nicht (mehr) benötigt – an das Handelsregisteramt weiterzuleiten. Sie sind dem Handelsgericht nur dann zu retournieren, wenn zufolge einer Wie- deraufnahme des Verfahrens eine entsprechende Aufforderung erfolgt. 7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
_____________________________________ HANDELSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. Jeremias Widmer
Von Omnilex extrahiert
Whether the defendant suffered from a serious organizational deficiency requiring court intervention.
Yes. The company had no statutory auditor, no registered waiver of the limited audit, and no valid domicile.
These cumulative defects constituted a serious organizational deficiency under the Code of Obligations.
What measures follow after the deadline to cure the deficiency expired unused.
The company must be dissolved and its liquidation carried out under bankruptcy rules.
Because the deadline elapsed without remedy, the court had to order dissolution and bankruptcy liquidation under the applicable corporate provisions.
Court costs and compensation for the plaintiff's efforts.
The defendant bears the court costs and must pay an indemnity of CHF 300 to the plaintiff.
As the losing party, the defendant was ordered to pay costs and an appropriate party indemnity.
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