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HE110439•Dissolution of GmbH for organizational defect
HE110439Handelsgericht29.09.2011Granted
Von Omnilex extrahiert
The Zurich Commercial Court held that A._____ GmbH suffered from a serious organizational defect because it had neither a lawful auditor nor a registered waiver of the limited audit. The defect was not cured within the deadline set following the canton’s application, especially because no declarations from the heirs were available after the shareholder’s death. The court therefore ordered dissolution of the company and liquidation under bankruptcy rules, entrusted the Bankruptcy Office B_____ with التنفيذ, and charged the defendant with costs and an expense allowance to the plaintiff.
Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR, Art. 819 OR; dissolution of a company for persistent organizational defect. If a legally required organizational element is absent and the defect is not remedied within the set deadline, the court must order dissolution and liquidation according to bankruptcy rules. A waiver of the restricted audit must be validly registered; absent such registration, the defect persists. Where the defect is not curable in fact or law, the warning and expiry of the deadline justify the measure. Costs follow the losing party under Art. 106 ZPO; an appropriate allowance for expenses may be awarded under Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO.
Handelsgericht des Kantons Zürich Einzelgericht
Geschäfts-Nr.: HE110439-O U/pz
Mitwirkend: der Oberrichter Dr. Johann Zürcher sowie der Gerichtsschreiber An- dreas Blattmann
Urteil vom 29. September 2011
in Sachen
Kanton Zürich, Kläger
gegen
A._____ GmbH, Beklagte
betreffend Organisationsmangel
Rechtsbegehren: (act. 1) "Infolge Mängeln in der gesetzlich zwingend vorgeschriebenen Organi- sation der Gesuchsgegnerin seien die erforderlichen Massnahmen zu ergreifen; dies unter Kosten- und Entschädigungsfolge."
Der Einzelrichter zieht in Erwägung: 1. Bei der Beklagten liegt ein schwerwiegender Organisationsmangel vor. Sie verfügt über − keine gesetzmässige Revisionsstelle (Art. 818 Abs. 1 OR in Verbindung mit Art. 727 ff. OR), − keinen eingetragenen Verzicht auf die (eingeschränkte) Revision (Art. 727a Abs. 2 OR). 2. Gestützt auf die Klage des Kantons Zürichs (Handelsregisteramt) wurde der Beklagten Frist zur Behebung des Mangels angesetzt (Prot. S. 2). Die Beklag- te nahm am 16. August 2011 Stellung (act. 4). Die Ausführungen der Beklagten ändern nichts daran, dass der Mangel nicht behoben wurde bzw. werden kann, insbesondere weil nach dem Ableben der Gesellschafterin keine Erklärungen der Erben vorliegen (vgl. act. 2/2). Somit wurde die Frist verpasst. Androhungsge- mäss ist die Beklagte aufzulösen und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs anzuordnen (Art. 819 OR in Verbindung mit Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR). 3. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Beklagte kostenpflichtig (Art. 106 ZPO). Zudem hat sie dem Kläger für seine Bemühungen eine angemes- sene Umtriebsentschädigung zu bezahlen (Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO). Der Streit- wert ist auf mindestens CHF 30'000.00 zu beziffern.
Der Einzelrichter erkennt: 1. Die Beklagte wird aufgelöst und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs angeordnet. 2. Das Konkursamt B._____ wird mit dem Vollzug beauftragt. 3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 2'200.00. 4. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt. 5. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Umtriebsentschädigung von CHF 300.00 zu bezahlen. 6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an den Kläger mit Doppeln von act. 4 und 5/1-6, sowie nach Eintritt der Rechtskraft an das Betreibungsamt C._____ und unter Beilage der Einlegerakten des Klägers an das Kon- kursamt B._____, je gegen Empfangsbestätigung. Das Konkursamt hat die Einlegerakten des Klägers zu behalten, oder – falls es sie nicht (mehr) benötigt – an das Handelsregisteramt weiterzuleiten. Sie sind dem Handelsgericht nur dann zu retournieren, wenn zufolge einer Wie- deraufnahme des Verfahrens eine entsprechende Aufforderung erfolgt. 7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). _____________________________________ HANDELSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. Andreas Blattmann
Von Omnilex extrahiert
Whether A._____ GmbH had a serious organizational defect justifying dissolution.
Yes. The company lacked a lawful auditor and had no registered waiver of the restricted audit.
The defect persisted and could not be cured, in particular because no declarations from the heirs were available after the shareholder's death.
What measures should follow the unremedied organizational defect.
The company must be dissolved and liquidated under bankruptcy rules.
After expiry of the deadline and under the prior warning, dissolution and bankruptcy liquidation were mandatory.
Allocation of court costs and compensation.
The defendant must bear the court fee and pay the plaintiff an allowance for expenses.
As the losing party, the defendant bears the costs and owes appropriate compensation for the plaintiff's expenses.
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