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HE110447•Dissolution of company for serious organizational defect
HE110447Handelsgericht17.10.2011Granted
Von Omnilex extrahiert
The Zurich Commercial Court found that A._____ GmbH had a serious organizational defect because it lacked a statutory auditor, no registered waiver of the limited audit existed, and the company had no manager or domicile. After the deadline to cure the defect expired without action, the court ordered dissolution and liquidation under bankruptcy rules. The bankruptcy office B._____ was tasked with التنفيذ. The defendant was ordered to pay the court fee of CHF 2,200 and an expense allowance of CHF 300 to the commercial register office.
Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR, Art. 819 OR; organizational defect of a limited liability company: if the company lacks mandatory organs or a registered domicile and fails to remedy the defect within the court-set deadline, the court must dissolve the company and order liquidation under bankruptcy rules. The measure is mandatory once the defect persists after the warning period (consid. 1-2). The losing company bears the costs and may be ordered to pay an appropriate allowance for the opposing party's efforts under Art. 106 ZPO and Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO (consid. 3).
Handelsgericht des Kantons Zürich Einzelgericht
Geschäfts-Nr.: HE110447-O U/pz
Mitwirkend: der Oberrichter Dr. Johann Zürcher sowie der Gerichtsschreiber Je remias Widmer
Urteil vom 17. Oktober 2011
in Sachen
Kanton Zürich, Handelsregisteramt des Kantons Zürich, Kläger
gegen
A._____ GmbH, Beklagte
betreffend Organisationsmangel
Rechtsbegehren: (act. 1) "Infolge Mängeln in der gesetzlich zwingend vorgeschriebenen Organi- sation der Gesuchsgegnerin seien die erforderlichen Massnahmen zu ergreifen; dies unter Kosten- und Entschädigungsfolge."
Der Einzelrichter zieht in Erwägung: 1. Bei der Beklagten liegt ein schwerwiegender Organisationsmangel vor. Sie verfügt über − keine gesetzmässige Revisionsstelle (Art. 818 Abs. 1 OR in Verbindung mit Art. 727 ff. OR), − keinen eingetragenen Verzicht auf die (eingeschränkte) Revision (Art. 727a Abs. 2 OR), − keinen Geschäftsführer und kein Domizil. 2. Gestützt auf die Klage des Kantons Zürichs (Handelsregisteramt) wurde der Beklagten Frist zur Behebung des Mangels angesetzt (Prot. S. 2). Die Frist verstrich ungenutzt. Androhungsgemäss ist die Beklagte aufzulösen und ihre Li- quidation nach den Vorschriften über den Konkurs anzuordnen (Art. 819 OR in Verbindung mit Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR). 3. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Beklagte kostenpflichtig (Art. 106 ZPO). Zudem hat sie dem Kläger für seine Bemühungen eine angemes- sene Umtriebsentschädigung zu bezahlen (Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO). Der Streit- wert ist auf mindestens CHF 30'000.00 zu beziffern.
Der Einzelrichter erkennt: 1. Die Beklagte wird aufgelöst und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs angeordnet. 2. Das Konkursamt B._____ wird mit dem Vollzug beauftragt. 3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 2'200.00. 4. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt. 5. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Umtriebsentschädigung von CHF 300.00 zu bezahlen. 6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Beklagte durch Publikation im kantonalen Amtsblatt, sowie nach Eintritt der Rechtskraft an das Betrei- bungsamt B._____ und unter Beilage der Einlegerakten des Klägers an das Konkursamt B._____, je gegen Empfangsbestätigung. Das Konkursamt hat die Einlegerakten des Klägers zu behalten, oder – falls es sie nicht (mehr) benötigt – an das Handelsregisteramt weiterzuleiten. Sie sind dem Handelsgericht nur dann zu retournieren, wenn zufolge einer Wie- deraufnahme des Verfahrens eine entsprechende Aufforderung erfolgt. 7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
_____________________________________ HANDELSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. Jeremias Widmer
Von Omnilex extrahiert
Whether the defendant suffered from a serious organizational defect requiring court intervention.
Yes. The company lacked the legally required organization, including an auditor, a registered audit waiver, a manager, and a registered domicile.
The missing mandatory corporate organs and domicile constituted a serious organizational defect under the applicable company law provisions.
Whether the defendant should be dissolved and placed into liquidation under bankruptcy rules after failing to cure the defect.
Yes. The court ordered dissolution and liquidation under the rules governing bankruptcy because the cure period expired unused.
The defendant was granted a deadline to remedy the defect but did not do so; therefore the threatened sanction had to be enforced.
Costs and compensation.
The defendant had to bear the court fee and pay the plaintiff an allowance for expenses.
As the losing party, the defendant was ordered to pay costs and an appropriate allowance for the plaintiff's efforts.
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