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HE110509•Dissolution of company for serious organizational defect
HE110509Handelsgericht12.03.2012Granted
Von Omnilex extrahiert
The Zurich Commercial Court held that A._____ GmbH had a serious organizational defect because it lacked several mandatory corporate bodies and registrations. The company was given a deadline to cure the defect, but it let the deadline expire unused. The court therefore ordered dissolution and liquidation under bankruptcy rules, instructed the bankruptcy office to execute the liquidation, and charged the defendant with court costs and an expense allowance to the Canton of Zurich.
Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR, Art. 819 OR; organisational defect of a company and judicial dissolution: if mandatory corporate organs or registrations are missing and the defect is not remedied within the set period, the court must order dissolution and liquidation according to bankruptcy rules. The measure is justified where the deficiency is serious and persists after due warning and service. Costs follow the outcome under Art. 106 ZPO; the prevailing party may additionally receive an allowance for necessary expenses under Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO (consid. 1-3).
Handelsgericht des Kantons Zürich Einzelgericht
Geschäfts-Nr.: HE110509-O U/pz
Mitwirkend: der Oberrichter Dr. Johann Zürcher sowie der Gerichtsschreiber Andreas Blattmann
Urteil vom 12. März 2012
in Sachen
Kanton Zürich, Kläger
gegen
A._____ GmbH, Beklagte
betreffend Organisationsmangel
Rechtsbegehren: (act. 1) "Infolge Mängeln in der gesetzlich zwingend vorgeschriebenen Organi- sation der Gesuchsgegnerin seien die erforderlichen Massnahmen zu ergreifen; dies unter Kosten- und Entschädigungsfolge."
Der Einzelrichter zieht in Erwägung: 1. Bei der Beklagten liegt ein schwerwiegender Organisationsmangel vor. Sie verfügt über − keine gesetzmässige Revisionsstelle (Art. 818 Abs. 1 OR in Verbindung mit Art. 727 ff. OR), − keinen eingetragenen Verzicht auf die (eingeschränkte) Revision (Art. 727a Abs. 2 OR), − keinen eingetragenen Vorsitzenden der Geschäftsführung (Art. 809 Abs. 3 OR), − keine eingetragene vertretungsberechtigte Person mit Wohnsitz in der Schweiz (Art. 814 Abs. 3 und Abs. 6 OR), − keinen (gesetzmässigen) Liquidator (Art. 826 Abs. 2 OR in Verbindung mit Art. 740 OR). 2. Gestützt auf die Klage des Kantons Zürichs (Handelsregisteramt) wurde der Beklagten Frist zur Behebung des Mangels angesetzt (Prot. S. 2). Die Frist verstrich ungenutzt (Zustellung gemäss Art. 138 Abs. 3 lit. a ZPO). Androhungsgemäss ist die Beklagte aufzulösen und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs anzuordnen (Art. 819 OR in Verbin- dung mit Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR). 3. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Beklagte kostenpflichtig (Art. 106 ZPO). Zudem hat sie dem Kläger für seine Bemühungen eine
angemessene Umtriebsentschädigung zu bezahlen (Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO). Der Streitwert ist auf mindestens CHF 30'000.00 zu beziffern. Der Einzelrichter erkennt: 1. Die Beklagte wird aufgelöst und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs angeordnet. 2. Das Konkursamt B._____ wird mit dem Vollzug beauftragt. 3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 2'200.00. 4. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt. 5. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Umtriebsentschädigung von CHF 300.00 zu bezahlen. 6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie nach Eintritt der Rechtskraft an das Betreibungsamt C._____ und unter Beilage der Einlegerakten des Klä- gers an das Konkursamt B._____, je gegen Empfangsbestätigung. Das Konkursamt hat die Einlegerakten des Klägers zu behalten, oder – falls es sie nicht (mehr) benötigt – an das Handelsregisteramt weiterzuleiten. Sie sind dem Handelsgericht nur dann zu retournieren, wenn zufolge einer Wie- deraufnahme des Verfahrens eine entsprechende Aufforderung erfolgt. 7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
_____________________________________ HANDELSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. Andreas Blattmann
Von Omnilex extrahiert
Whether the defendant company suffered from a serious organizational defect requiring judicial intervention.
Yes. The company lacked a lawful audit body, registered waiver of limited audit, registered chair of management, Swiss-resident authorized representative, and lawful liquidator.
The statutory organizational requirements were not met, and the defects were serious and persisted despite the set cure period.
Whether the company should be dissolved and liquidated under bankruptcy rules.
Yes. Because the defect was not cured within the deadline, dissolution and liquidation according to bankruptcy provisions had to be ordered.
After the unused deadline and proper service, the threatened consequence had to be enforced under the applicable corporate provisions.
Costs and compensation allocation.
The defendant had to bear the court costs and pay an appropriate compensation to the plaintiff.
The defendant lost the case and was therefore liable for costs and an allowance for the plaintiff's efforts.
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