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HE110812•Dissolution of company for organizational deficiency
HE110812Handelsgericht20.04.2012Granted
Von Omnilex extrahiert
The Zurich Commercial Court found that A._____ GmbH in liquidation suffered from a serious organizational deficiency because it had no lawful auditor, no registered waiver of audit, and no registered chairman of management. The company failed to cure the defect within the time limit set at the plaintiff’s request, and it also apparently lacked a valid domicile. The court therefore ordered dissolution and liquidation according to bankruptcy rules, instructed the bankruptcy office to تنفيذ the liquidation, and charged the defendant with court costs and a CHF 300 expense allowance to the plaintiff.
Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR; organizational deficiency of a limited liability company; dissolution and liquidation by the court. If a company lacks mandatory organizational elements and does not cure the defect within the set deadline, the court must order dissolution and liquidation according to bankruptcy rules. The measure is justified where the deficiency is serious, in particular where no lawful auditor exists, no effective waiver of revision is registered, or a mandatory management office is missing (consid. 1-2). Costs follow the outcome under Art. 106 ZPO, and the successful party may receive an indemnity for necessary expenses under Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO (consid. 3).
Handelsgericht des Kantons Zürich Einzelgericht
Geschäfts-Nr.: HE110812-O U/ee
Mitwirkend: der Oberrichter Dr. Johann Zürcher sowie der Gerichtsschreiber Roger Büchi
Urteil vom 20. April 2012
in Sachen
Kanton Zürich, Handelsregisteramt des Kantons Zürich, Kläger
gegen
A._____ GmbH in Liquidation, Beklagte
betreffend Organisationsmangel
Rechtsbegehren: (act. 1) "Infolge Mängeln in der gesetzlich zwingend vorgeschriebenen Organi- sation der Gesuchsgegnerin seien die erforderlichen Massnahmen zu ergreifen; dies unter Kosten- und Entschädigungsfolge."
Der Einzelrichter zieht in Erwägung: 1. Bei der Beklagten liegt ein schwerwiegender Organisationsmangel vor. Sie verfügt über − keine gesetzmässige Revisionsstelle (Art. 818 Abs. 1 OR in Verbindung mit Art. 727 ff. OR), − keinen eingetragenen Verzicht auf die (eingeschränkte) Revision (Art. 727a Abs. 2 OR), − keinen eingetragenen Vorsitzenden der Geschäftsführung (Art. 809 Abs. 3 OR). 2. Gestützt auf die Klage des Kantons Zürichs (Handelsregisteramt) wurde der Beklagten Frist zur Behebung des Mangels angesetzt (Prot. S. 2). Die Frist verstrich ungenutzt. Offenbar verfügt die Beklagte auch über kein gültiges Domizil mehr (act. 3/2). Androhungsgemäss ist die Beklagte aufzulösen und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs anzuordnen (Art. 819 OR in Verbindung mit Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR). 3. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Beklagte kostenpflichtig (Art. 106 ZPO). Zudem hat sie dem Kläger für seine Bemühungen eine ange- messene Umtriebsentschädigung zu bezahlen (Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO). Der Streitwert ist auf mindestens CHF 30'000.00 zu beziffern.
Der Einzelrichter erkennt: 1. Die Beklagte wird aufgelöst und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs angeordnet. 2. Das Konkursamt B._____ wird mit dem Vollzug beauftragt. 3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 2'200.00. 4. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt. 5. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Umtriebsentschädigung von CHF 300.00 zu bezahlen. 6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien (zuhanden der Beklagten an C., ... [Adresse] und D., ... [Adresse]) sowie nach Eintritt der Rechtskraft an das Betreibungsamt B._____ und unter Beilage der Einlegerakten des Klägers an das Konkursamt B._____, je gegen Empfangsbestätigung. Das Konkursamt hat die Einlegerakten des Klägers zu behalten, oder – falls es sie nicht (mehr) benötigt – an das Handelsregisteramt weiterzuleiten. Sie sind dem Handelsgericht nur dann zu retournieren, wenn zufolge einer Wie- deraufnahme des Verfahrens eine entsprechende Aufforderung erfolgt. 7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). _____________________________________ HANDELSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. Roger Büchi
Von Omnilex extrahiert
Whether the defendant had a serious organizational deficiency requiring court intervention.
Yes. The company lacked several mandatory organizational elements.
The court found the absence of a lawful auditor, no registered waiver of audit, and no registered chairman of management to constitute a serious deficiency.
Whether the company should be dissolved and liquidated under bankruptcy rules after the deadline expired unused.
Yes. The deficiency was not cured within the deadline, so dissolution and liquidation were ordered.
After the plaintiff obtained a deadline to remedy the defect, the deadline passed without use; the company also apparently lacked a valid domicile, so dissolution and liquidation under bankruptcy rules were necessary.
Allocation of court costs and compensation.
The defendant had to bear the costs and pay an indemnity of CHF 300 to the plaintiff.
Because the defendant lost the case, it was ordered to pay court fees and an appropriate allowance for the plaintiff’s expenses.
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