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HE170316•Dissolution of company for organizational deficiency
HE170316Handelsgericht02.11.2017Granted
Von Omnilex extrahiert
The Handelsgericht Zürich found that the defendant GmbH had a serious organizational deficiency because it had no Swiss-resident authorized representative, no lawful liquidator, and no valid domicile. The court had previously set a deadline to cure the defect, but the deadline passed unused. It therefore ordered the company dissolved and its liquidation under bankruptcy rules, entrusted the Konkursamt Oerlikon-Zürich with execution, and imposed the court fee and an expense compensation on the defendant.
Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR in conjunction with Art. 819 OR; organizational deficiency of a GmbH. If a company lacks the mandatory organization elements, in particular a Swiss-resident authorized representative, a lawful liquidator or a valid domicile, and fails to remedy the defect within the judicial time limit, the court must order dissolution and liquidation according to the rules of bankruptcy (consid. 1-2). The measure is mandatory once the deficiency persists; cost allocation follows defeat under Art. 106 ZPO, and a reasonable expense compensation may be awarded under Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO (consid. 3).
Handelsgericht des Kantons Zürich Einzelgericht
Geschä fts-Nr.: HE170316-O U/ee
Mitwirkend: der Oberrichter D r. Johann Zürcher sowie der Gerichtsschreiber Dr. Mortiz Vischer
Urteil vom 2. November 2017
i n Sachen
Handelsregisteramt des Kantons Zürich, Kläger
gegen
A._____ GmbH in Liquidation, Beklagte
betreffend Organisationsmangel
Rechtsbegehren: (act. 1) "Infolge Mängeln in der gesetzlich zwingend vorgeschriebenen Organi- sation der Gesuchsgegnerin seien die erforderlichen Massnahmen zu ergreifen; dies unter Kosten- und Entschädigungsfolge."
Der Einz elrichter zieht in Erwägung: 1. Bei der Beklagten liegt ein schwerwiegender Organisationsmangel vor. Sie verfügt über − keine eingetragene vertretungsberechtigte Person mit Wohnsitz in der Schweiz (Art. 814 Abs. 3 und Abs. 6 OR), − keinen (gesetzmässigen) Liquidator (Art. 821a Abs. 1 OR i n Verbindung mit Art. 740 OR), − kein (gültiges) Domizil. 2. Gestützt auf die Klage des Kantons Zürich (Handelsregisteramt) wurde der Beklagten Frist zur Behebung des Mangels angesetzt (Prot. S. 2). Die Frist verstrich ungenutzt. Androhungsgemäss ist die Beklagte aufzulösen und i hre Li- quidation nach den Vorschriften über den Konkurs anzuordnen (Art. 819 OR in Verbindung mit Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR). 3. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Beklagte kostenpflichtig (Art. 106 ZPO). Zudem hat sie dem Kläger für seine Bemühungen eine angemes- sene Umtriebsentschädigung zu bezahlen (Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO). Der Streit- wert übersteigt CHF 30'000.00.
Der Einz elrichter erkennt: 1. Die Beklagte wird aufgelöst und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs angeordnet. 2. Das Konkursamt Oerlikon-Züri ch wird mit dem Vollzug beauftragt. 3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 2'200.00. 4. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt. 5. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Umtriebsentschädigung von CHF 300.00 zu bezahlen. 6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien (an die Beklagte durch Publi kati on i m kantonalen Amtsblatt) sowie nach Eintritt der Rechtskraft an das Betrei- bungsamt Züri ch 11 und unter Beilage der Einlegerakten des Klägers an das Konkursamt Oerlikon-Zü rich. Das Konkursamt hat die Einlegerakten des Klägers zu behalten, oder – falls es sie nicht (mehr) benötigt – an das Handelsregisteramt weiterzuleiten. Sie sind dem Handelsgericht nur dann zu retournieren, wenn zufolge einer Wie- deraufnahme des Verfahrens eine entsprechende Aufforderung erfolgt. 7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde ri chten si ch nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Der Streit- wert übersteigt CHF 30'000.00.
Züri ch, 2. November 2017
Handelsgericht des Kantons Zürich Einzelgericht
Gerichtsschreiber:
Dr. Moritz Vischer
Von Omnilex extrahiert
Whether the company suffered from a serious organizational deficiency justifying court intervention
Yes. The company had no registered authorized representative resident in Switzerland, no lawful liquidator, and no valid domicile.
The statutory organizational requirements were unmet and the deficiency was grave.
Whether the company had to be dissolved and liquidated under bankruptcy rules
Yes. Because the deficiency was not remedied within the set time limit, dissolution and liquidation were ordered.
After the failed cure period, the court applied the statutory consequence of dissolution with liquidation according to bankruptcy provisions.
How costs and an indemnity should be allocated
The defendant had to bear the court fee and pay the plaintiff an expense compensation.
As the unsuccessful party, the defendant was charged with costs and had to reimburse reasonable expenses to the plaintiff.
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