Obergericht des Kantons Zürich II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PC150027-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. i ur. A. Katzenstein, Vorsitzende, Oberrichterin lic. i ur. E. Lichti Aschwanden und Oberrichter lic. i ur. et phil. D. Glur sowie Gerichtsschreiberin MLaw N. Seebacher. Urteil vom 22. Juni 2015
i n Sachen
A._____, Kläger und Beschwerdeführer
gegen
B._____, Beklagte und Beschwerdegegnerin
vertreten durch Rechtsanwälti n li c. i ur. X._____
betreffend Ehescheidung (Art. 114) / Kostenvorschuss
Beschwerde gegen eine Verfügung des Einzelgerichtes im ordentlichen Ver- fahren des Bezirksgerichtes Meilen vom 12. Mai 2015; Proz. FE150069
Erwägungen: I. 1. Die Parteien heirateten am tt. März 2005 und haben zwei gemeinsame Kin- der (act. 6/4). Mit der Post am 5. Mai 2015 übergebenen Schreiben vom 4. Mai 2015 reichte der Kläger und Beschwerdeführer (nachfolgend Beschwerdeführer) bei der Vorinstanz eine Scheidungsklage sowie ein Gesuch um Erlass vorsorgli- cher Massnahmen ein (act. 6/1; 6/3). Ausserdem stellte er ein Gesuch um Ge- währung der unentgeltlichen Rechtspflege (act. 6/1), wobei er mit separatem Schreiben vom gleichen Tag beantragte, es sei ihm im Rahmen der unentgeltli- chen Rechtspflege Dr. i ur. Y._____ als unentgeltlicher Rechtsvertreter zu bestel- len (act. 6/3). 2. Am 12. Mai 2015 erliess die Vorinstanz folgende Verfügung (act. 6/6 =act. 5, nachfolgend zitiert als act. 5): " 1. Dem Kläger wird eine Frist von 20 Tagen ab Zustellung dieser Verfügung an- gesetzt, um für die sie allenfalls treffenden Gerichtskosten bei der Bezirksge- richtskasse Meilen (Postkonto 80-7340-5) einen Kostenvorschuss von CHF 6'000.– zu leisten. Bei Säumnis unterbleibt die Vorladung zur Einigungs- verhandlung. Der Kostenvorschuss kann bei der Bezirksgerichtskasse in bar oder durch Überweisung auf das Postkonto (Postkonto 80-7340-5/IBAN: CH92 0900 0000 8000 7340 5) geleistet werden. Wird für die Zahlung die schweizerische Post benützt, so ist spätestens am letzten Tag der Frist die Sendung bei der schweizerischen Post aufzugeben, der Betrag einzuzahlen oder der Giroauftrag zu erteilen. Bei Sammelaufträgen mit Datenträgern SAD ist die Frist gewahrt, wenn der Datenträger innerhalb der Frist der schweizerischen Post übergeben wird und darauf als Fälligkeitsdatum ein Tag bestimmt wird, der innerhalb der zweitägigen Bearbeitungszeit bei der schweizerischen Post liegt. Die Rechtzeitigkeit ist im Zweifelsfalle von der vor- schusspflichtigen Partei nachzuweisen. Bei Zahlungsauftrag an eine Bank ist dafür zu sorgen, dass diese den Auftrag frühzeitig ausführt. 2. Dem Kläger wird eine Frist von 20 Tagen ab Zustellung dieser Verfügung an- gesetzt, um sein Gesuch um Erlass vorsorglicher Massnahmen im Rahmen der Erwägungen näher zu begründen. 3. Dem Kläger wird eine Frist von 20 Tagen ab Zustellung dieser Verfügung an- gesetzt, um dem Gericht nochmals ein Exemplar der Belege (act. 5/1-10) ein- zureichen. 4. Dem Kläger wird eine Frist von 20 Tagen ab Zustellung dieser Verfügung an- gesetzt, um bezüglich der Regelung der Scheidungsfolgen folgende Belege beizubringen. Die Eingabe und die entsprechenden Belege sind im Doppel und
mit Verzeichnis einzureichen. Bei Säumnis unterbleibt die Vorladung zur Eini- gungsverhandlung. Die Parteien haben einzureichen: a) Rechtsbegehren hinsichtlich der strittigen vermögensrechtlichen Schei- dungsfolgen (Unterhalt, Güterrecht) b) Rechtsbegehren hinsichtlich der unmündigen Kinder (elterliche Sorge, Besuchsrecht, Unterhalt) c) Vollmacht bei Vertretung d) Lohnabrechnung des laufenden Jahres (Monatsabrechnungen Februar, März und April 2015) e) Abrechnung Arbeitslosenkasse, Rentenbelege, Jahresabschlüsse, wei- tere Einkommensbelege (bei selbständiger Erwerbstätigkeit: die beiden letzten Geschäftsabschlüsse, Bilanz und Erfolgrechnung sowie eine lü- ckenlose Aufstellung über Privatbezüge im laufenden Jahr) f) Ausweise über allfällige Nebeneinkommen (Nebenerwerb, Renten, Un- terstützungsleistungen wie AHV, SUVA etc.) g) Belege betreffend Berufsauslagen (Fahrtkosten für den Arbeitsweg, Bei- träge an Berufsverbände, auswärtige Verpflegung) h) Belege für Mobiliar- und Haftpflichtversicherung i) Belege Auslagen für Kinder j) Belege über aktuelle Vermögensverhältnisse (aktuelle Kontoauszüge per 30. April 2015) k) aktueller Grundbuchauszug l) ausgefüllte Steuererklärungen der Jahre 2012 bis 2014 (inkl. Wertschrif- tenverzeichnis und Beilagen) m) aktuelle Pensionskassenausweise über die während der Dauer der Ehe geäufneten Guthaben n) Durchführbarkeitserklärung der Vorsorgeeinrichtungen o) allfällige Teilvereinbarung über die Scheidungsfolgen, datiert und von beiden Ehegatten unterzeichnet p) allfälliger Ehevertrag oder Eheschutzentscheid q) allfällige weitere sachdienliche Belege. 5. Eine Vorladung erfolgt erst nach Eingang des Kostenvorschusses bzw. der einverlangten Unterlagen. 6. [Schriftliche Mitteilung] 7. Eine Beschwerde gegen Dispositivziffer 1 dieses Entscheides kann innert 10 Tagen von der Zustellung an in je einem Exemplar für das Gericht und für jede Gegenpartei sowie unter Beilage dieses Entscheids beim Obergericht des Kan- tons Zürich, Zivilkammer, Postfach 2401, 8021 Zürich, erklärt werden. In der Beschwerdeschrift sind die Anträge zu stellen und zu begründen. Allfällige Ur- kunden sind mit zweifachem Verzeichnis beizulegen." 3. Innert Frist erhob der Beschwerdeführer Beschwerde bei der Kammer mit folgenden Rechtsbegehren (act. 2 S. 1): " 1. Ziff. 1 der Verfügung sei aufzuheben;
Rechtspflege insbesondere auch die Befreiung von der Vorschusspflicht (Art. 118 Abs. 1 lit. a ZPO). b) Vorliegend hat der Beschwerdeführer mit der Einreichung seiner Schei- dungsklage bei der Vorinstanz ein Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege gestellt (act. 6/1 S. 2) und dabei mit Rechtsanwalt Dr. i ur. Y._____ auch gemäss Art. 119 Abs. 2 ZPO bereits den von i hm gewünschten Rechtsbei- stand bezeichnet (act. 6/2). Die Vorinstanz hat über dieses Gesuch des Be- schwerdeführers in der angefochtenen Verfügung nicht formell entschieden, je- doch i n den Erwägungen darauf Bezug genommen. So führte sie aus, der Be- schwerdeführer habe in seiner Eingabe vom 5. Mai 2015 zwar ein Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege gestellt und diesem auch bereits einige Belege beige- legt, jedoch sei für die Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege auch das Vermögen der gesuchstellenden Partei massgebend und der Beschwerdeführer habe diesbezüglich nur einen Kontoauszug und keine Steuererklärung einge- reicht. Überdies gehe die Bevorschussung der Kosten durch den Ehegatten der Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege vor; diesbezüglich mache der Be- schwerdeführer in seinem Gesuch nicht geltend, dass die Beklagte (und Be- schwerdegegnerin; nachfolgend Beschwerdegegnerin) nicht in der Lage sei, ei- nen Kostenvorschuss zu leisten. Deshalb sei i hm einstweilen Frist zur Leistung eines Kostenvorschusses anzusetzen, wobei diese Frist bei Eingang einer ent- sprechenden Begründung und der Belege wieder abgenommen werden könne (act. 5 S. 2). c) Dabei übersieht die Vorinstanz, dass – sofern von einer Partei ei n Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege gestellt worden ist, bevor das Gericht i hr eine Frist zur Leistung eines Kostenvorschusses angesetzt hat – nach der zu Art. 101 Abs. 3 ZPO entwickelten Rechtsprechung solange kein Kosten- vorschuss verlangt werden darf, bis über das Gesuch um Gewährung der unent- geltlichen Rechtspflege entschieden worden ist (BGE 138 III 163 E. 4.2; BGE 138 III 6 7 2 E . 4.2.1; BGer 5A.499/2013 vom 3. September 2013 E. 3.4). Dasselbe gilt auch für ein allenfalls gestelltes Gesuch betreffend Verpflichtung des Ehegatten zur Leistung eines Prozesskostenvorschusses (BGE 138 III 672 E. 4.2.1). Die
Vorinstanz erachtete vorliegend das Gesuch des Beschwerdeführers hinsichtlich der unentgeltlichen Rechtspflege offensichtlich als nicht rechtsgenügend begrün- det, weshalb sie ihm "einstweilen" Frist zur Leistung eines Prozesskostenvor- schusses ansetzte, jedoch darauf hinwies, dass diese Frist bei Eingang einer ent- sprechenden Begründung wieder abgenommen werden könne (act. 5 S. 2). Die- ses Vorgehen der Vorinstanz erweist sich aufgrund der vorgenannten bundesge- ri chtli chen Rechtsprechung jedoch als unzulässig. Vielmehr ist in einem Fall wie dem vorliegenden, i n welchem das Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege durch eine nicht vertretene, prozessunerfahrene Partei gestellt wird, durch das Gericht zunächst unter Hi nwei s auf di e zur Beurteilung des Gesuchs erforderlichen Angaben eine Nachfrist zur Darlegung der fi nanzi ellen Verhältnisse anzusetzen (vgl. LUKAS HUBER, D IK E-Komm ZPO, Online Stand 16. April 2012, Art. 119 N 8 und 19; BK ZPO-BÜHLER, Art. 119 N 107 f.; ZK ZPO-EMMEL, 2. Aufl., Art. 119 N 7); im konkreten Fall wäre der Beschwerdeführer dabei namentlich auch darauf hinzuweisen gewesen, dass die Darlegungs- und Dokumentations- pflicht i m Si nne von Art. 119 Abs. 2 ZPO auch die finanziellen Verhältnisse des Ehegatten sowie die derzeit an unmündige Kinder zu leistenden oder (freiwillig) geleisteten Unterhaltsbeiträge umfasst. Zumal die Bevorschussung der Prozess- kosten durch den Ehegatten der unentgeltlichen Rechtspflege vorgeht, wie die Vorinstanz zutreffend anmerkt (act. 6 S. 2). Anzumerken ist, dass der Beschwer- deführer in seinem Gesuch zwar bereits den von i hm gewünschten Rechtsbei- stand bezeichnet hat (vgl. act. 6/2), er von diesem jedoch offensichtlich bis anhin ni cht vertreten wi rd. 1.2 Das Gesagte führt zur Aufhebung der dem Beschwerdeführer durch die Vorinstanz angesetzten Frist zur Leistung eines Prozesskostenvorschusses (Dis- positiv-Ziffer 1 der Verfügung vom 12. Mai 2015), ist ein solcher doch vorliegend (noch) ni cht zulässi g. 2. Soweit der Beschwerdeführer im Weiteren beantragt, ihm sei durch die Kammer die unentgeltliche Rechtspflege zu bewilligen, ist auf dieses Begehren nicht einzutreten, zumal mangels formellem Entscheid der Vorinstanz über diese Frage gar kein Anfechtungsobjekt besteht. Vielmehr wird die Frage der Gewäh-
rung der unentgeltlichen Rechtspflege durch die Vorinstanz zu beurteilen sein, wobei in diesem Zusammenhang – und deshalb ist auch auf das diesbezügliche Begehren des Beschwerdeführers nicht einzutreten – auch die Möglichkeit einer Bevorschussung der Prozesskosten durch die Beschwerdegegnerin zu prüfen sein wird. III. 1. Gemäss Art. 119 Abs. Abs. 6 ZPO dürfen für Entscheidungen betreffend un- entgeltliche Rechtspflege keine Kosten erhoben werden, was nach der Praxis der Kammer auch für das Rechtmittelverfahren gilt (vgl. OGer ZH, RU120054 vom 11. Oktober 2012, E. 4 mit weiteren Nachweisen). Förmlich handelt es sich bei der angefochtenen Verfügung zwar nicht um einen solchen Entscheid, jedoch hat die Vorinstanz, wenn auch nur i n der Erwägungen, Ausführunge n zur unentgeltli- chen Rechtspflege gemacht und schliesslich "einstweilen" einen Prozesskosten- vorschuss erhoben, weil sie das Gesuch des Beschwerdeführers um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege (zur Zeit) ni cht als genügend begründet erachte- te. In analoger Anwendung von Art. 119 Abs. 6 ZPO sind die Entscheidkosten deshalb unabhängig vom Ausgang des Verfahrens auf die Staatskasse zu neh- men. 2. Eine Parteientschädigung ist dem Beschwerdeführer trotz mehrhei tli chem Obsi egen ni cht zuzuspreche n, da die Beschwerdegegnerin im vorliegenden Ver- fahren – wie im Verfahren um unentgeltli che Prozessführung (vgl. dazu BGE 139 III 3 3 4 E . 4) – nicht formell als Partei zu betrachten ist und deshalb auch ni cht zur Leistung einer Parteientschädigung verpflichtet werden kann. Eine Parteientschä- digung aus der Staatskasse ist mangels gesetzlicher Grundlage nicht zuzuspre- chen (vgl. A DRIAN URWYLER, D IK E-Kommentar ZPO, Stand Printausgabe, Art. 107 N 12). Der Beschwerdegegnerin ist keine Parteientschädigung zuzusprechen, da sie in diesem Verfahren materiell ni cht Partei i st. Im Übri gen i st i hr auch kei n Auf- wand entstanden.
Es wird erkannt: 1. Dispositiv-Ziff. 1 der Verfügung des Einzelgerichts des Bezirkes Meilen vom 12. Mai 2015 (Geschäfts-Nr. FE150069-G) wird aufgehoben. 2. Im Übrigen wird auf die Beschwerde des Beschwerdeführers nicht eingetre- ten. 3. Es wird keine Entscheidgebühr erhoben. 4. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen. 5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Beschwerdegegnerin unter Beilage des Doppels von act. 2, sowie an das Bezirksgericht Meilen, Einzel- gericht im ordentlichen Verfahren, je gegen Empfangsschein. Die erstinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmit- telfrist an die Vorinstanz zurück. 6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist i nnert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde ri chten si ch nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Dies ist ein Zwischenentscheid im Sinne von Art. 93 BGG. Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt Fr. 6'000.– Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich II. Zi vi lk a mme r
Die Gerichtsschreiberin:
MLaw N. Seebacher versandt am: