Obergericht des Kantons Zürich II. Strafkammer
Geschäfts-Nr.: SB150411-O/U/ad
Mitwirkend: Die Oberrichter D r. Bussmann, Präsident, lic. iur. Ruggli und lic. iur. Stiefel sowie die Gerichtsschreiberin lic. iur. Karabayir
Urteil vom 22. Dezember 2017
i n Sachen
Staatsanwaltschaft IV des Kantons Zürich, Anklägerin und Berufungsklägerin sowie
A._____, Privatkläger und Berufungskläger
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. X._____ gegen
B._____, Beschuldigter und Berufungsbeklagter
amtlich verteidigt durch Rechtsanwalt lic. iur. Y._____
betreffend versuchte schwere Körperverletzung etc.
Berufung gegen ein Urteil des Bezirksgerichtes Affoltern vom 14. September 2015 (DG150007)
Anklage: Die Anklageschrift der Staatsanwaltschaft IV des Kantons Zürich vom 6. Mai 2015 (Urk. 16) ist diesem Urteil beigeheftet. Urteil der Vorinstanz: 1. Der Beschuldigte B._____ ist nicht schuldig und wird freigesprochen vom Vorwurf − der versuchten schweren Körperverletzung in Sinne von Art 122 StGB in Verbindung mit Art. 22 Abs. 1 StGB, sowie vom Vorwurf − der Verübung einer Tat in selbstverschuldeter Unzurechnungsfähigkeit im Sinne von Art. 263 Abs. 1 StGB. 2. Der Beschuldigte B._____ ist schuldig der Übertretung des Bundesgesetzes über die Betäubungsmittel im Sinne von Art. 19a Ziff. 1 BetmG. 3. Der Beschuldigte B._____ wird bestraft mit einer Busse von Fr. 500.–. Die Busse ist zu bezahlen. Bezahlt der Beschuldigte die Busse schuldhaft nicht, so tritt an deren Stelle eine Ersatzfreiheitsstrafe von 5 Tagen. 4. Die Schadenersatz- und Genugtuungsforderungen des Privatklägers werden auf den Zivilweg verwiesen. 5. Die mit Verfügung der Staatsanwaltschaft IV des Kantons Zürich vom 21. April 2015 beschlagnahmten und beim Forensischen Insti tut Züri ch (Transitlager KED) aufbewahrte Glasflasche resp. 1 Flaschenhals (zerschla- gen, Marke Feldschlösschen, 33 cl, grün, Asservat Nr. A007'656'891) wird eingezogen und vernichtet.
werden dem Privatkläger nach Eintritt der Rechtskraft des vorliegenden Ur- teils auf erstes Verlangen ausgehändigt. Wird die Aushändigung nicht innert einem Jahr nach Eintritt der Rechtskraft des vorliegenden Entscheides ver- langt, werden die Gegenstände vernichtet. 8. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf Fr. 3'500.– ; die weiteren Kosten betragen: Fr. 14'834.40 ; Untersuchungskoste n (i nkl. Kosten Vorverfahren und Auslagen); Allfällige weitere Kosten bleiben vorbehal- ten. 9. Die Gerichtsgebühr sowie die Kosten der Untersuchung werden dem Be- schuldigten im Umfang von 5% auferlegt. Im Umfang von 95% werden die genannten Kosten auf die Staatskasse genommen. 10. Die Kosten für die amtliche Verteidigung durch Rechtsanwalt lic. iur. Y._____ in der Höhe von Fr. 14'971.70 (inkl. MwSt. sowie Teilnahme an Hauptverhandlung, An-/Rückreise und Nachbesprechung; act. 40) sowie die Kosten für die unentgeltliche Vertretung des Privatklägers durch Rechtsan- walt Dr. iur. X._____ von Fr. 7'055.85 (inkl. MwSt. sowie 8 Stunden für Teil- nahme an Hauptverhandlung, An-/Rückreise und Nachbesprechung; act. 38 u. Prot. S. 8 ff.) werden vollumfänglich auf die Staatskasse genommen. 11. Der Antrag des Beschuldigten auf Leistung einer Entschädigung in der Höhe von Fr. 750.– wird abgewiesen. 12. Dem Beschuldigten wird aus der Staatskasse eine Genugtuung in der Höhe von Fr. 1'500.– ausbezahlt. Im Mehrbetrag wird seine Genugtuungsforde- rung abgewiesen.
Berufungsanträge: a) Des Vertreters der Staatsanwaltschaft IV des Kantons Zürich: (Urk. 66/1 f.) " 1. Es sei der Beschuldigte zusätzlich zum Schuldspruch wegen Übertretung des BetmG auch wegen - eventualvorsätzlich versuchter schwerer Körperverletzung im Sinne von Art. 122 i.V.m. Art. 22 Abs. 1 StGB - eventualiter wegen Verübung einer Tat in selbstverschulde- ter Unzurechnungsfähigkeit im Sinne von Art. 263 StGB schuldi g zu sprechen. 2. Es sei der Beschuldigte zusätzlich zur bereits ausgefällten Busse auch mit einer Freiheitsstrafe von 2 Jahren, unter Anrechnung der erstandenen Haft zu bestrafen. 3. Es sei dem Beschuldigten der bedingte Strafvollzug zu gewähren, unter Ansetzung einer Probezeit von 3 Jahren. 4. Es sei dem Beschuldigten die Weisung zu erteilen, für die Dauer der Probezeit keinen Alkohol zu konsumieren und sich entspre- chender Abstinenzkontrollen nach Weisungen des Justizvollzugs Kanton Züri ch zu unterzi ehen. 5. Es seien die beschlagnahmten Kleider den jeweiligen Eigentü- mern zurückzugeben. Im Übrigen seien die weiteren Beweismittel einzuziehen und der Kantonspolizei Zürich zur Verni chtung zu überlassen. 6. Es seien die Kosten des Vor- und Hauptverfahrens sowie des Be- rufungsverfahrens dem Beschuldigten aufzuerlegen. 7. Es seien die Kosten der amtlichen Verteidigung sowie der unent- geltlichen Rechtsbeistandschaft des Privatklägers auf die Staats- kasse zu nehmen." b) Des Vertreters der Privatklägerschaft: (Urk. 67 S. 2, 10, sinngemäss) 1. Schuldspruch Es sei der Beschuldigte B._____ der eventualvorsätzlich versuchten schwe- ren Körperverletzung i.S.v. Art. 122 StGB i.V.m. Art. 22 Abs. 1 StGB schul- dig zu sprechen. 2. Eventualantrag Schuldspruch Eventuell sei der Beschuldigte B._____ wegen vollendeter einfacher Körper- verletzung i.S.v. Art. 123 Ziff. 1 und 2 al. 1 StGB schuldig zu sprechen.
die Kosten des Berufungsverfahrens, die Kosten der amtlichen Ver- teidigung sowie die Kosten des unentgeltlichen Vertreters des Privat- klägers seien auf die Gerichtskasse zu nehmen." _____________________________
Erwägungen: I. Prozessgeschichte und Prozessuales 1. Mit Urteil des Bezirksgerichtes Affoltern vom 14. September 2015 wurde der Beschuldigte vom Vorwurf der versuchten schweren Körperverletzung und der Verübung einer Tat in selbstverschuldeter Unzurechnungsfähigkeit freigespro- chen. Der Übertretung des Betäubungsmittelgesetzes im Sinne von Art. 19a Ziff. 1 BetmG befand die Vorinstanz den Beschuldigten für schuldig und bestrafte i hn mi t einer Busse von Fr. 500.–. Für den Fall schuldhafter Nichtbezahlung der Busse wurde eine Ersatzfreiheitsstrafe von 5 Tagen festgesetzt. Mit den Scha- denersatz- und Genugtuungsa nspr üc hen wurde der Pri vatkläger auf den Weg des Zivilprozesses verwiesen. Ferner wurde über die Einziehung bzw. Herausgabe von diversen beschlagnahmten Gegenständen entschieden. Die Kosten des Vor- verfahrens und des gerichtlichen Verfahrens wurden zu 5% dem Beschuldigten auferlegt und im Übrigen auf die Gerichtskasse genommen. Schliesslich wurde i hm eine Genugtuung in der Höhe von Fr. 1'500.– aus der Gerichtskasse zuge- sprochen (Urk. 57 S. 25 ff.). 2. Gegen dieses Urteil meldeten die Staatsanwaltschaft und der Privatkläger mit Eingabe vom 23. resp. 24. September 2015 rechtzeitig Berufung an (Urk. 50 [Datum des Poststempels: 24. September 2015]; Urk. 51). Am 2. bzw. am 5. Ok- tober 2015 gi ngen die jeweiligen Berufungserklärungen fristgerecht ein (Urk. 59 f.). Nachdem diese dem Beschuldigten zugestellt wurden, verzichtete dieser auf eine Anschlussberufung (Urk. 61, 62/3 und 63). Beweisergänzungen wurden kei- ne beantragt. In der Folge wurde zur Berufungsverhandlung auf den 29. Januar 2016 vorgeladen (Urk. 64).
an sie versandten Verfahrensakten mit einer Vielzahl von gelben Merkzetteln (post-it) versehen waren, welche Noti zen und Anmerkungen enthielten (Urk. 93 S. 3 ff.; Urk. 95 S. 3 ff.). 5.1. Mit Schreiben vom 27. September 2016 überwies der Präsident der II. S traf- kammer die Ausstandsbegehren i nklusi ve der Stellungnahmen der Mitglieder des Spruchkörpers zur Behandlung an die I. Strafkammer (Urk. 99; Urk. 100/1–3). Mit Beschluss vom 14. März 2017 wies diese das Ausstandsgesuch gegen die Mit- glieder des Spruchkörpers ab (Urk. 101). Wie sich aus diesem Erledigungsbe- schluss ergibt (Urk. 101 S. 3), hatte der Präsident der I. Strafkammer mit Präsidi- alverfügung vom 17. Oktober 2016 entschieden, dass d i e II. Strafkammer nach rechtskräftiger Erledigung der Ausstandsbegehren gegen die Mitglieder des Spruchkörpers für die Beurteilung des Ausstandsgesuches gegen am psychiatri- schen Gutachten mi twi rkenden Sachverständigen zuständig sei. Die vom Be- schuldigten gegen die Abweisung der Ausstandsbegehren gegen die Mitglieder des Spruchkörpers erhobene Beschwerde (Urk. 102) wurde vom Bundesgericht mit Urteil vom 14. Juni 2017 abgewiesen (Urk. 105). 5.2. Mit Präsidialverfügung vom 10. Juli 2017 wurde den Parteien Frist ange- setzt, um sich zum Ausstandsbegehren gegen die am psychi atri schen Gutachten mitwirkenden Sachverständigen vernehmen zu lassen (Urk. 106). Mit Eingabe vom 12. Juli 2017 beantragte die Staatsanwaltschaft die Abweisung des Aus- standsbegehrens (Urk. 108). Die Eingabe der Staatsanwaltschaft wurde der Ver- teidigung und dem Privatkläger zugestellt (Urk. 109). Beide liessen sich nicht ver- nehmen. Mit Beschluss eines nicht vorbefassten Spruchkörpers der II. Strafkam- mer wurde das Ausstandsbegehren gegen die am psychiatrischen Gutachten vom 15. Juli 2016 mitwirkenden Sachverständigen abgewiesen (Urk. 112). Das Verfahren erwei st si ch nunmehr als spruchrei ch. 6. Die Berufung hat im Umfang der Anfechtung aufschiebende Wirkung (Art. 402 StPO). E contrario erwachsen die nicht von der Berufung erfassten Punkte i n Rechtskraft (S CHMID, StPO-Praxiskommentar, 2. Auflage, Zürich/ St. Gallen 2013, N 1 zu Art. 402 StPO; Art. 437 StPO). Das Berufungsgericht
überprüft somit das erstinstanzliche Urteil nur in den angefochtenen Punkten (Art. 404 Abs. 1 StPO). Die Staatsanwaltschaft und der Privatkläger beantragten ei nen Schuldspruch wegen versuchter eventualvorsätzlicher schwerer Körperver- letzung, Letzterer eventualiter wegen einfacher Körperverletzung bzw. wegen Verübung einer Tat in selbstverschuldeter Unzurechnungsfähigkeit. Die Staats- anwaltschaft verlangt mi t i hrer Berufung, den Beschuldigten mit einer bedingten Freiheitsstrafe von 2 Jahren zu bestrafen und diesem für die Dauer der Probezeit eine Weisung betreffend Alkoholabstinenz zu erteilen. Der Privatkläger beantrag- te, den Beschuldigten zur Zahlung ei nes Schadenersatzes von Fr. 309.79 (zzgl. Zi ns) und ei ner Genugtuung von Fr. 1'200.– (zzgl. Zi ns) zu verpflichten (Urk. 66/1 S. 1; Urk. 67 S. 2, 10). 6.1. Unangefochten blieb der Schuldspruch gemäss Art. 19a Ziff. 1 BetmG und die dafür ausgefällte Busse von Fr. 500.– (Dispositiv-Ziffern 2 und 3 des vorin- stanzlichen Urteils). Ferner wurden die Entscheide bezüglich der beschlagnahm- ten Gegenstände (Dispositiv-Ziffern 5–7) nicht angefochten. 6.2. Damit ist mittels Beschluss festzustellen, dass das Urteil des Bezirksgerich- tes Affoltern vom 14. September 2015 bezüglich der Dispositiv-Ziffern 2 (Schuld- spruch betr. BetmG), 3 (Busse), 5–7 (Ei nzi ehung/Verni cht ung/Herausgabe) und 8 (Kostenfestsetzung) in Rechtskraft erwachsen ist . II. Sachverhalt 1. Die Anklagebehörde wirft dem Beschuldigten zusammengefasst vor, dem Privatkläger am 19. Oktober 2014, ca. 04.00 Uhr, im Verlaufe einer Meinungsver- schiedenheit im "Club & Lounge D." i n E. vorsätzli ch eine Bierflasche so heftig ins Gesicht geschlagen zu haben, dass diese zersplittert sei, weshalb der Privatkläger diverse Schnittverletzungen im Gesicht erlitten habe. Der Be- schuldigte soll dabei eine schwere Körperverletzung, namentlich den Verlust ei- nes Auges oder die Verletzung eines Gesichtsnervs mit Lähmungsfolgen beim Privatkläger, in Kauf genommen haben (versuchte schwere Körperverletzung).
Eventualiter soll sich der Beschuldigte durch übermässigen Alkoholkonsum vorsätzli ch in den Zustand der Schuldunfähigkeit getrunken und in diesem Zu- stand die oben beschriebene Tat begangen haben (Verübung einer Tat in selbst- verschuldeter Unzurechnungsfähigkeit). 2. Der Beschuldigte bestreitet, derjenige gewesen zu sein, welcher dem Privat- kläger eine Bierflasche ins Gesicht geschlagen habe. Er macht geltend, sich in Bezug auf die Geschehnisse zum Tatzeitpunkt an ni chts zu eri nnern. Ferner stellt er in Abrede, dass es sich bei der sichergestellten Bierflasche um diejenige han- delt, welche dem Privatkläger ins Gesicht geschlagen wurde (Urk. 2/2 Nr. 4 - 6, 8, 32, 34; Urk. 13/7 S. 2 f.; Urk. 43 S. 10, 13 - 15, 17 f.; Urk. 47 S. 3, 13 f.; Urk. 69 S. 2 ff.; Prot. II S . 10 ff.) . 3. Da der anklagebildende Sachverhalt bestritten wird, ist zu überprüfen, ob dieser mit den zur Verfügung stehenden Beweismitteln rechtsgenügend erstellt werden kann. Hierbei ist der Grundsatz der freien Beweiswürdigung zu beachten (Art. 10 Abs. 2 und 3 StPO). Die Vorinstanz hat zutreffende Erwägungen zu den allgemeinen Grundsätzen der Beweiswürdigung gemacht, so dass darauf verwie- sen werden kann (Urk. 57 S. 8 f.; Art. 82 Abs. 4 StPO). Ergänzend bleibt festzu- halten, dass auch indirekte, mittelbare Beweise, sogenannte Anzeichen oder Indi- zien, einen für die Beweisführung bedeutsamen Schluss erlauben. Da ein Indiz immer nur mit einer gewissen Wahrscheinlichkeit auf die Täterschaft oder die Tat hinweist, lässt es, einzeln betrachtet, die Möglichkeit des Andersseins offen, ent- hält daher auch den Zweifel (W ALDER, Der Indizienbeweis im Strafprozess, ZStrR 108/1991, S. 309; D ERSELBE, Die Beweisführung in Strafsachen, insbesondere der Indizienbeweis, Zürich 1974/75, S. 49). Es ist jedoch zulässig, aus der Ge- samtheit der verschiedenen Indizien, welche je für sich allein betrachtet nur mit einer gewissen Wahrscheinlichkeit auf eine bestimmte Tatsache oder Täterschaft hi ndeuten und i nsofern Zwei fel offenlassen, auf den vollen rechtsgenügenden Beweis von Tat oder Täter zu schliessen (Urteile des Bundesgerichtes 6B_365/2009 vom 12. November 2009 E. 1.4, 6B_332/2009 vom 4. August 2009 E. 2.3 mit Hinweisen, und 6B_297/2007 vom 4. September 2007 E. 3.4). D e r Indi-
zienbeweis ist dem direkten Beweis gleichwertig (HAUSER/SCHW ERI/HARTMANN, Schweizerisches Strafprozessrecht, Basel/Genf/Münc hen 2005, § 59 N 14 f.). 4. Als Beweismittel zur Erstellung des Anklagesachverhaltes liegen die Aussa- gen des Privatklägers (Urk. 3/1-5), diverser Zeugen (Urk. 1/1 S. 5 f.; Urk. 4/1-3 und 4/7-11; Urk. 42) und des Beschuldigten vor (Urk. 2/1-6; Urk. 13/7; Urk. 43; Prot. II S . 6 ff.) . Zudem sind ärztliche Unterlagen über den Privatkläger (Urk. 5/1 f.; Urk. 5/5; Urk. 7/7-9), diverse Gutachten betreffend den Beschuldigten (Urk. 7/2-4; Urk. 8/6 und Urk. 86), diverse Fotos (Urk. 6/1-3) und zwei Kurzberich- te betreffend sichergestellte DNA-Spuren (Urk. 6/6 und 6/9) vorhanden. 5. Die Staatsanwaltschaft stützt ihre Anklage zu einem grossen Teil auf die Aussagen des Privatklägers. Diese werden von der Vorinstanz als "reduziert" glaubhaft qualifiziert (Urk. 57 S. 13 - 16). Dieser Würdigung kann aus den nach- folgend darzulegenden Gründen nicht gefolgt werden. 5.1. Der Privatkläger schilderte den Tathergang, die eigentliche Tat und die Ge- schehni sse kurz nach der Tat spontan, stimmig und detailliert. Weitgehend de- ckungsgleich führte er zusammengefasst aus, dass er den Beschuldigten zuvor noch nie gesehen habe und ihn ni cht kenne (Urk. 3/1 Nr. 5; Urk. 3/4 Nr. 6). Er ha- be ihn zum ersten Mal gesehen, als er sich auf der Tanzfläche mit F._____ unter- halten habe (Urk. 3/1 Nr. 7; Urk. 3/3 Nr. 9). Der Beschuldigte habe sich immer wi eder zwi schen i hn und F._____ gedrängt. F._____ habe sich vom Beschuldig- ten gestört gefühlt. Nachdem er sie mi t Tanzen abzuschi rmen versucht habe, ha- be er den Beschuldigten normal aufgefordert, sie i n Ruhe zu lassen (Urk. 3/1 Nr. 6; Urk. 3/3 Nr. 9). Dann habe ihm der Beschuldigte gesagt, dass F._____ die Kol- legin seiner Cousine sei, weshalb er zu ihr gehen werde und könne. Er habe ge- lacht und dem Beschuldigten nochmals deutli chzumache n versucht, dass F._____ das nicht wolle, worauf der Beschuldigte ihn schliesslich aufgefordert ha- be, die Angelegenheit draussen zu regeln. Er sei darauf ni cht ei ngegangen (Urk. 3/1 Nr. 6, 10; Urk. 3/3 Nr. 9; Urk. 3/5 Nr. 13 - 15, 29 f.). Dann habe der Beschul- digte i hn angegri nst und von irgendwoher eine kleine Feldschlösschen Bierflasche genommen (Urk. 3/1 Nr. 6, 11; Urk. 3/3 Nr. 9 f., 12) und ihm diese Flasche völlig unerwartet und aus dem Nichts heraus quer über das Gesicht geschlagen (Urk.
3/1 Nr. 6, 10, 12, 20; Urk. 3/3 Nr. 10 f., 13, 40 f.). Danach sei der Beschuldigte mit ihm hinausgegangen, wobei er glaube, dass der Beschuldi gte i hn hi nausge- schleppt bzw. ihn die Treppe hinuntergeschubst und noch etwas zu ihm gesagt habe (Urk. 3/1 Nr. 6; Urk. 3/3 Nr. 13, 40 - 42; Urk. 3/5 Nr. 39). Dann sei die Security gekommen. Was anschliessend geschehen sei, könne er nicht sagen (U rk. 3/1 Nr. 6; Urk. 3/3 Nr. 43). Diese Schilderungen erscheinen durch die Ver- flechtung mi t den eigenen Gefühlsregungen wirklich erlebt und lebensecht (Urk. 3/1 Nr. 10, 16; Urk. 3/2 Nr. 8; Urk. 3/3 Nr. 26). Die Detailtreue und Konstanz der Aussagen spricht für deren Glaubhaftigkeit. 5.2. Ferner weist der Umstand, dass die Aussagen des Privatklägers sich zu einem stimmigen Ganzen zusammenfügen lassen und in der chronologischen Ab- folge logisch sind, auf deren Glaubhaftigkeit hin. Als weiteres Wahrheitssignal ist zu werten, dass der Privatkläger sich mit sei nen belastenden Aussagen zurück- hält und angibt, wo er unsicher ist (nur ei nen Schlag mit Flasche: Urk. 3/1 Nr. 13; nur benommen, nicht bewusstlos geworden: Urk. 3/1 Nr. 14; nicht gesehen zu haben, woher der Beschuldigte die Bierflasche hatte: Urk. 3/1 Nr. 6 und Urk. 3/3 Nr. 13, 14; nicht gesehen zu haben, wer die Bierflasche ins Gesicht geschlagen hat: Urk. 3/3 Nr. 15; bez. weitere Personen in unmittelbarer Nähe: Urk. 3/3 Nr. 21; betreffend Zustand des Beschuldigten: Urk. 3/3 Nr. 33, 38). 5.3. Entgegen den Ausführunge n der Vertei di gung und den Erwägungen der Vori nstanz (Urk. 47 S. 3 ff.; Urk. 57 S. 15; Urk. 69 S. 5 – 8) wirken insbesondere seine Aussagen zum eigentlichen Schlag ni cht wi dersprüchli ch und unsti mmi g, sondern zeugen von Authentizität und bringen ein Bestreben zum Ausdruck, mög- lichst eri nnerungsgetreu auszusagen. Der Privatkläger sagte diesbezüglich konk- ret und – entgegen den vorinstanzlichen Erwägungen – von Anfang an aus, dass der Beschuldigte vor ihm gestanden sei und ihm – so wie er das sehe – die noch ganze Flasche mit der rechten Hand in seine linke Gesichtshälfte geschlagen ha- be, worauf die Flasche zerbrochen sei (Urk. 3/1 Nr. 12: "Er stand vor mir und so wie ich das sehe, schlug er mir die Flasche mit der rechten Hand in meine linke Gesichtshälfte"; Urk. 3/3 Nr. 13). Was der Privatkläger in diesem Moment konkret sah, führte er gemäss Einvernahmeprotokoll vor. Der einvernehmende Staatsan-
walt verglich diese Gestik mit einem von der rechten Hand ausgeführten Schlag mit einem Tennisschläger (Urk. 3/1 Nr. 12; Urk. 3/3 Nr. 13 – 14). Auch i n Bezug auf das Behändigen der Bierflasche bekundete der Privatkläger bereits anlässlich seiner ersten Befragung Unsi cherheiten und Wahrnehmungsl ücke n, was von der Vorinstanz unvollständig wiedergegeben wurde. So führte der Privatkläger zwar zunächst aus, dass der Täter eine Feldschlösschen Bierflasche genommen habe. Woher er diese hatte, konnte er allerdings schon damals nicht mit Sicherheit sa- gen (Urk. 3/1 Nr. 6: "[...], ich weiss nicht genau, wo diese [Bierflasche] her ist, wo ich zuvor mit ihm redete, hatte er keine Flasche in der Hand."; vgl. auch Urk. 3/3 Nr. 12). Damit deutete er somit bereits in seiner ersten Befragung an, die Bierfla- sche nicht gesehen zu haben. Auch geht bereits aus seinen Aussagen i n der er- sten Befragung unmissverständlich hervor, dass er aufgrund der von ihm wahrge- nommenen Umstände, nämlich dass unmittelbar vor dem Schlag einzig die Per- son, mit welcher er sich am Streiten war, direkt vor ihm stand, darauf geschlossen habe, dass diese Person ihn auch geschlagen haben müsse. In diesem Sinne be- jahte er bei der anschliessenden zweiten polizeilichen Befragung auch ohne zu zögern die Frage, ob er sich sicher sei, dass es sich bei der Person auf dem Foto um die Person handle, welche ihn verletzt habe (Urk. 3/2 Nr. 9, 15, 17). 5.3.1. Verneint er nun die Frage des Staatsanwaltes, ob er die Bierflasche bzw. denjenigen, welcher ihn damit geschlagen habe, gesehen habe, so ist darin kein Widerspruch zu erkennen, sondern vielmehr eine bedingt durch die enge Formu- lierung der Frage erfolgte, klarere Kundgabe des bereits Gesagten. D i es unter- streicht die Glaubhaftigkeit seiner Aussagen: Hätte er nämli ch den Beschuldigten zu Unrecht belasten wollen, so hätte er einfach behaupten können, den Beschul- digten beim Schlagen genau gesehen zu haben. Schliesslich bleibt hervorzuhe- ben, dass der Privatkläger mehrmals angab, dass der Schlag mit der Flasche völ- lig unerwartet, aus dem Nichts heraus gekommen sei. 5.3.2. Bei dieser Ausgangslage kann der Privatkläger nach allgemeiner Lebenser- fahrung nichts anderes wahrgenommen haben, als die Schlagbewegung an sich, welche aus der Richtung von der ihm direkt gegenüberstehenden Person kam,
mit welcher er sich gerade am Streiten war und welche ihn gerade eben erfolglos aufgefordert hatte, die Angelegenheit draussen zu regeln. 5.4. Anhaltspunkte dafür, dass der Privatkläger wissentlich falsche Angaben hin- sichtlich Täterschaft und Tathergang gemacht haben könnte, liegen ni cht vor. Auch eine unbewusste Verwechslung bezüglich der Täterschaft kann entgegen der Vorinstanz und der Verteidigung ausgeschlossen werden (Urk. 47 S. 3 ff., 8, 11; Urk. 57 S. 15 f.; Urk. 69 S. 7). Der Privatkläger sagte aus, dass er den Be- schuldi gten bis vor der Tat noch nie gesehen habe. Namentlich war ihm dieser al- so ni cht bekannt. Vor diesem Hintergrund erstaunt es nicht, dass der Privatkläger bei der Recherche nach dem ihm namentlich nicht bekannten Täter im Internet Hilfe von Kollegen etc. angenommen hatte. Jedenfalls kann entgegen der Auffas- sung der Verteidigung daraus nicht geschlossen werden, dass er nur aufgrund von Hinweisen durch andere, am Tatort nicht anwesende Personen auf den Be- schuldigten als Täter gekommen sei (Urk. 47 S. 4, 11). Der Privatkläger beschrieb den Beschuldigten anlässlich seiner ersten Befragung zutreffend (Urk. 3/1 Nr. 27 und 34). Der Beschuldigte war es denn auch, welcher sich in der Folge als i n ei ne "Schlägerei" bzw. in einen "Vorfall" "i nvolvi erte" Person bei der Polizei gemeldet hatte (Urk. 1/4). Mehrmals hob der Privatkläger hervor, dass der Täter ei n schwarz-rot kariertes Hemd getragen habe. Ei n solches wurde beim Beschuldig- ten sichergestellt (Urk. 6/5 S. 6). Weshalb der Privatkläger den Beschuldigten nach eigenen Angaben im Spital ni cht auf Anhi eb wiedererkennen konnte, ve r- mochte der Privatkläger unter Berücksichtigung seines Zustandes kurz nach der Tat plausibel zu erklären. Er sprach von Benommenhei t nach dem Schlag (Urk. 3/1 Nr. 14), und er war gerade erst mi t neun Sti chen i m Gesi cht genäht wor- den (vgl. hierzu Urk. 57 S. 15; Urk. 47 S. 11). Da erstaunt es nicht, dass er den Beschuldigten, welcher ihm insbesondere durch sein auffälliges Hemd in Erinne- rung geblieben war, ni cht glei ch erkannte, nachdem dieser das Hemd zu jenem Zeitpunkt bereits ni cht mehr getragen hatte (Urk. 3/2 Nr. 4). 5.5. Die Aussagen des Privatklägers werden darüber hinaus teilweise auch vom Beschuldi gten und von weiteren Zeugen bestätigt.
5.5.1. Der Beschuldigte selber räumte in seiner ersten polizeilichen Befragung vom 19. Oktober 2014 ein, dass er zur Tatzeit im Club D._____ war. Dort habe er eine vorerst verbale Auseinandersetzung gehabt, welche sich um eine weibliche Person gedreht habe. Was anschliessend geschehen sei, wisse er nicht mehr. Jedenfalls hätten ihn seine Kollegen irgendwann "gepackt" und in das Auto eines Kollegen "verfrachtet" bzw. "befördert". Ca. 30 Minuten nachdem er zu Hause an- gekommen sei, habe ihm G._____ mitgeteilt, dass im D._____ der Krankenwagen vorgefahren sei und den Kontrahenten des Beschuldigten abgeholt habe (Urk. 2/1 Nr. 2; vgl. auch Urk. 2/2 Nr. 6, Urk. 13/7 S. 4 und Urk. 43 S. 11; Prot. II S . 13 – 16). 5.5.2. Stimmig zu den Aussagen des Privatklägers führte auch F._____ aus, dass sich zwischen dem Beschuldigten und dem Privatkläger ihretwegen ein Streitge- spräch entfacht habe, welches anfangs normal verlaufen, dann aber immer lauter und i ntensi ver geworden sei. Angesichts der angespannten Situation habe sie ei- ne Vorahnung gehabt, dass es Probleme geben werde. Da sie gemerkt habe, dass es nicht gutkommen werde, habe sie vergebens versucht, die Beiden ausei- nanderzubringen. Dann sei sie aber weggegangen, weil sie eben nicht gewollt habe, dass es zu so etwas Grossem kommen werde, weswegen sie heute hier si tzen würde (Urk. 4/2 Nr. 3, 6; Urk. 4/7 Nr. 9, 11, 13, 18 f., 21). Draussen vor dem C lub hätten drei Kollegen den Beschuldigten zurückgehalten, weil er immer noch sehr aggressiv gewesen sei und geschrien habe. Es sei wahrscheinlich, dass er auf den Privatkläger habe losgehen wollen (Urk. 4/7 Nr. 28, 30 – 37). 5.5.3. H._____, ei n zum Tatzeitpunkt draussen vor dem Club beim Eingangsbe- reich stehender Türsteher (Urk. 1/1 S. 5; Urk. 42 S. 6), führte aus, dass er zwei Männer die Treppe herunterkommen gesehen habe. Er habe beobachtet, wie der Beschuldigte („auffallendes rot-kariertes Hemd“) den Privatkläger, welcher sich am Treppengeländer festgehalten habe und in gebückter Haltung gegangen sei , die Treppe hinunter vor sich her geschubst habe. Der Beschuldigte sei am „Aus- flippen“ gewesen. Mehrmals habe dieser dem Privatkläger gesagt: „was hesch mit minere Cousine?“ Im Eingangsbereich habe der Beschuldigte von anderen Besu- chern zurückgehalten werden müssen. Er habe dann bemerkt, dass der Privat-
kläger im Gesicht geblutet habe (Urk. 1/1 S. 5; Urk. 42 S. 4 ff., insbesondere Urk. 42 S. 9, wo der Zeuge die Wahrheit seiner gegenüber der Polizei kurz nach dem Vorfall deponierten Aussagen bestätigte). 5.5.4. Dass der Beschuldigte nach der Auseinandersetzung mit dem Privatkläger "hässig" bzw. "aggressiv" gewesen sei, führten auch di e Zeugen G._____ und H._____ aus (G.: Urk. 1/1 S. 6, vgl. aber auch Urk. 4/8 Nr. 25 - 27, wo er nur noch von "aufgewühlt", "leicht durcheinander" spricht; H.: Urk. 1/1 S. 6, Urk. 4/10 Nr. 28, 31 f. [wobei die Zeugin hier ergänzt, dass alle "hässig" gewesen seien]). 5.5.5. Damit bestätigen die Zeugen, dass es wegen F._____ zu einer vorerst ver- balen Auseinandersetzung zwischen dem Beschuldigten und dem Privatkläger kam, welche so intensiv wurde, dass F._____ aufgrund dessen die Befürchtung hatte, dass das nicht gut herauskommen werde, bzw. etwas so „Grosses“ wie das Eingetretene passieren würde. Weiter wird bestätigt, dass kurz darauf der Privat- kläger i m Gesi cht blutend, in gebückter Haltung und gefolgt vom Beschuldigten den C lub verliess und der Beschuldigte den Privatkläger beim Treppenabstieg schubste, herumschrie und wei terhi n derart aggressiv war, dass er von anderen Personen zurückgehalte n bzw. gepackt und i ns Auto verfrachtet werden musste, damit er nicht auf den Privatkläger losging. Für den Privatkläger, den Kontrahen- ten des Beschuldigten, musste ei n Krankenwagen im Club D._____ vorfahren, um diesen abzuholen. 5.6. Gesamthaft sind damit die Aussagen des Privatklägers – entgegen den vor- i nstanzli chen Erwägungen – als unei ngeschränkt glaubhaft zu qualifizieren. 5.7. An di eser Überzeugung vermögen auch die von der Vorinstanz und der Ver- teidigung dagegen vorgebrachten Erwägungen bzw. Einwände kei ne mehr als nur abstrakten, theoretischen Zweifel zu begründen. 5.7.1. Gemäss Vorinstanz und Verteidigung steht die Aussage des Privatklägers, wonach F._____ ihm gesagt habe, dass der Beschuldigte ihn geschlagen habe oder wonach diese beim Schlag mit der Bierflasche direkt daneben gestanden
sei, mit den diesbezüglich Angaben dieser Zeugin im Widerspruch (Urk. 57 S. 15 f.; Urk. 47 S. 4). 5.7.1.1. Sowohl die Vorinstanz als auch die Verteidigung setzen sich bei den ent- sprechenden Überlegungen weder mit den diesbezüglichen Aussagen von F._____ noch mi t denjenigen des Privatklägers konkret auseinander. Vielmehr blendet insbesondere die Vorinstanz bei der Würdigung der Aussagen von F._____ aus (Urk. 57 S. 10 f.), dass diese in Bezug auf ihr eigenes Verhalten nach Intensivierung der verbalen Auseinandersetzung äusserst widersprüchlich aussagte. 5.7.1.2. Die Zeugin F._____ wurde zwei Mal befragt. Gemäss ihren ersten Aus- sagen sei sie, gleich nachdem sie den Beschuldigten und den Privatkläger ver- geblich aufgefordert habe, den i nzwi schen i ntensi ven D i sput zu beenden, i n ei ne Sitzecke gegangen und habe dort eine Zigarette geraucht. Der Beschuldigte und der Privatkläger hätten si ch währenddessen weiter gestritten. Ein paar Minuten später habe sie nur noch beobachtet, wie zuerst der Privatkläger und dann der Beschuldigte den Gästeraum des Lokals verlassen hätten und die Treppe in Rich- tung Ausgang hi nuntergestiegen seien. Als sie dann nach draussen gegangen sei, habe sie einen Rettungswagen gesehen, aber nicht gewusst, weshalb dieser gekommen sei (Urk. 4/2 Nr. 3). Nach dieser Sachdarstellung bekam die Privatklä- gerin also überhaupt nicht mit, was sich beim Verlassen des C lubs bzw. draussen genau zwischen dem Beschuldigten und dem Privatkläger ereignete. In klarem Widerspruch dazu führte si e nun aber gegenüber dem Staatsanwalt aus, dass sie sofort nach ihrer ungehört gebliebenen Aufforderung aufzuhören nach draussen gegangen sei und sich dort hi ngesetzt habe. Nach ca. sieben Minuten habe sie dann den Privatkläger gefolgt vom Beschuldigten herauskommen sehen (Urk. 4/7 Nr. 11, 13, 33). Anschliessend beschrieb die Zeugin ausführli ch i hre Wahrneh- mungen zum Verhalten des Beschuldigten beim Verlassen des C lubs und draussen vor dem Club (Urk. 4/7 Nr. 28 – 36). Dies alles hätte sie nach ihrer ers- ten D arstellung überhaupt ni cht sehen können. Damit konnte die Zeugin selber ni cht überzeugend darlegen, wo sie sich zum Zeitpunkt des Schlages mit der Bierfla sche befand, weshalb ihre diesbezüglichen Angaben kei nesfalls Zweifel an
der grundsätzli chen Glaubhaftigkeit der Aussagen des Privatklägers zu begrün- den vermögen. 5.7.1.3. Dies gilt umso mehr, wenn die diesbezüglichen Aussagen des Privatklä- gers genauer geprüft werden. Der Privatkläger wurde anlässlich seiner ersten po- lizeilichen Befragung gefragt, ob F._____ den Vorfall habe beobachten können. Hierauf antwortete er, dass sie, soweit er wisse, direkt daneben gestanden sei (Urk. 3/1 Nr. 9). Bereits aus dieser Antwort wird ersichtlich, dass er sich diesbe- zügli ch ni cht si cher i st, sondern es sich hierbei lediglich um eine aus den Um- ständen geschlossene Annahme handelt. Nicht anders lässt sich auch die Aussa- ge des Privatklägers lesen, wonach F._____ ihm gesagt habe, dass der Beschul- digte der Täter sei, weil diese "neben dran" gestanden sei, zumal er wei ter unten diesbezüglich ergänzt, dass er sich "ja mit ihr unterhalten habe" (Urk. 3/3 Nr. 16- 19, 21). Der Privatkläger gab sich damit in Bezug auf den Standort von F._____ nie so sicher, wie die Verteidigung geltend macht. 5.7.2. Gegen die Glaubhaftigkeit der Aussagen des Privatklägers brachte die Vor- instanz und die Verteidigung weiter den Umstand vor, dass der Privatkläger in Bezug auf seinen Drogenkonsum am Vorabend gelogen habe (Urk. 57 S. 16; Urk. 47 S. 9 - 11; Urk. 69 S. 6 f.). Tatsächlich bestritt der Privatkläger, an diesem Abend Drogen konsumiert zu haben, bzw. führte er aus, dass er dies ni cht mehr wisse, oder er wollte sich dazu ni cht äussern (Urk. 3/1 Nr. 29; Urk. 3/3 Nr. 37, 66; Prot. II S . 22). Gegenüber der ihn untersuchenden Assistenzärztin des Spitals E._____ aber räumte er bereits am Tattag wahrheitsgemäss ein, dass er eine Li- nie Amphetamin geschnupft habe (Urk. 7/9 S. 1). Di e Ei nräumung des Konsums von Betäubungsmitteln gegenüber den Strafverfolgungsbehörden hätte einerseits die Beeinträchtigung seiner generellen Glaubwürdigkeit verhindert, andererseits stand dem Privatkläger in Bezug auf seinen eigenen Drogenkonsum, welcher mit dem Vorfall an sich keinen (direkten) Zusammenhang hatte, aber das Recht zu, die Aussage zu verweigern, da sich niemand selber zu belasten braucht. Aus dem Verheimlichen des Drogenkonsums gegenüber der Strafuntersuchungsbehörde schliessen zu wollen, die gesamte Darstellung des Privatklägers in der Sache sei unglaubhaft, geht daher fehl.
5.7.3. Die Vori nstanz begründet die „reduzierte“ Glaubhaftigkeit der Aussagen des Privatklägers des Weiteren damit, dass dieser verneint habe, dass die Cousine des Beschuldigten beim Gespräch resp. beim Streit ein Thema gewesen sei. Die Vorinstanz erwog, dass die Zeugin F._____ und der Zeuge H._____ ausgesagt hätten, dass „bei der verbalen Auseinandersetzung zwischen dem Beschuldigten und dem Privatkläger mehrmals von der Cousine des Beschuldigten die Rede gewesen sei“ (Urk. 57 S. 16). Dieser Beweiswürdigung kann nicht gefolgt werden. Weder wurde dem Privatkläger eine entsprechende Frage gestellt noch verneinte er einen entsprechenden Vorhalt. Die Frage lautete sinngemäss, ob er etwas mit der Cousine des Beschuldigten habe, worauf er antwortete, dass er diese nicht kenne (Urk. 3/3 Nr. 54). Ferner kann aus den Aussagen der genannten Zeugen gerade nicht abgeleitet werden, dass sich der Streit auch um die Cousine drehte. F._____ bestätigte mehrmals, dass der Streit ihretwegen seinen Anfang genom- men habe. Ni cht ei nmal I._____ selbst, die Cousine des Beschuldigten, wusste davon, dass sie Thema des Streitgesprächs gewesen sein soll (Urk. 4/10). Weiter sagten weder die Zeugin F._____ noch der Zeuge H._____ aus, dass die Cousine bei der verbalen Auseinandersetzung zur Sprache gekommen sei, sondern dass nur der Beschuldigte allein seine Cousine erwähnt habe und zwar erst beim Ver- lassen des Clubs. Was in Bezug auf die Cousine genau gesagt wurde, ist darüber hinaus ebenfalls äusserst unklar. Die Zeugin F._____ gab folgendes an: ..., „ wahrscheinlich sagte A._____ etwas über seine Cousine und er sagte, was er über seine Cousine sage“ (Urk. 4/7 Nr. 33). Der Zeuge H._____ berichtete dem- gegenüber, dass der Beschuldigte mehrmals gesagt habe: „was hesch mit minere Cousine?“ bzw. er habe den Beschuldigten mehrmals das Wort „meine Cousine“ sagen hören, wisse aber nicht mehr, was genau (Urk. 1/1 S. 5; Urk. 42 S. 6). Da- mit lässt sich aus der Angabe des Privatklägers, dass er die Cousine des Be- schuldigten nicht kenne, nichts in Bezug auf die Glaubhaftigkeit seiner Aussagen ableiten. 5.7.4. Die Verteidigung führt als weiteren, gegen die Glaubhaftigkeit der Darstel- lung des Privatklägers sprechenden Hinwei s an, dessen Aussagen zum genauen Deliktsort liessen sich ni cht mi t dem sich aus der Spurensi cherung ergebenden Standort des Privatklägers in Einklang bringen (Urk. 47 S. 5 f.; Urk. 69 S. 8 f.) .
Zwar ist der Verteidigung zuzusti mme n, dass sich auf den Fotoaufnahmen viele Glasscherben eher in der Nähe des neben der Bar stehenden runden Tisches als neben dem vom Privatkläger bezeichneten Deliktsstandort befinden. Auch der abgebrochene Flaschenhals wurde gleich neben der Bar sichergestellt (Urk. 6/3 Foto 1). Deswegen ging die Polizei wohl auch davon aus, dass der Privatkläger beim Schlag mit der Flasche mutmasslich beim runden Tisch gestanden sei (Urk. 6/2). Es ist jedoch zu berücksichtigen, dass es sich um relativ beengte räumliche Verhältnisse handelt und der rechteckige Stehtisch nicht weit vom run- den Tisch bzw. der Bar entfernt stand (Foto 3). Ausgehend von der vom Privat- kläger beschriebenen Schlagbewegung (mit der rechten Hand wie mit einem Tennisschläger auf linke Gesichtshälfte geschlagen) ist es durchaus denkbar, dass der Privatkläger mit seiner linken Seite beim rechteckigen Tisch stand und die Scherben sowie der abgebrochene Flaschenhals nach dem Zerbrechen der Flasche zumindest teilweise weiter i n die – vom Privatkläger aus gesehen – rech- te Richtung, also in Richtung Bar, geflogen sind. Damit vereinbar wäre auch die Ausrichtung der Scherben. Direkt in der Nähe des rechteckigen Tisches befindet sich eine mit der Nummer 6 gekennzeichnete Scherbe (Foto 3). Die weiteren Scherben kamen neben dem kleinen runden Tisch zu liegen. Anzumerken bleibt schliesslich, dass auch J._____ gegenüber der Polizei angab, dass er si ch mi tten im Gastraum, in der Nähe des Stehtisches befunden habe, als er plötzlich von hinten mit einer Flüssigkeit bespritzt worden sei (Urk. 1/1 S. 6). 5.7.5. Weiter wendete die Verteidigung ein, dass der Privatkläger am 28. Oktober 2014 hi nsi chtli ch jener Person gelogen habe, welche diesem gesagt haben soll, dass der Beschuldigte dieser gegenüber den Vorfall gleich geschildert habe, wie der Privatkläger gegenüber. Nachweislich handle es sich bei dieser Person näm- lich nicht um den zuerst angegebenen K., sondern um L.. Dies ergä- be sich aus den beiden eingereichten WhatsApp-Chatprotokollen (Urk. 47 S. 12; Urk. 69 S. 15 f.). 5.7.5.1. Inwiefern diese Chatprotokolle nachweisbar ausschliessen, dass der Pri- vatkläger abgesehen von L._____ auch mi t K._____ über den Vorfall gesprochen haben könnte, wird nicht dargelegt. Selbst wenn aber der Privatkläger nie mit
K._____ darüber gesprochen hätte und statt L._____ anzugeben, K._____ als Zeugen seiner Behauptung aufgeführt hätte, müssten bei der Würdigung einer solchen Angabe folgende Hintergründe berücksichtigt werden: Als der Privatklä- ger anlässlich seiner zweiten Befragung am 20. Oktober 2014 gefragt wurde, von wem er eines der Fotos bekommen habe, welches er zur Identifikation des Be- schuldi gten eingereicht hatte, wollte er unter Hinweis auf eine auf Facebook ge- postete, von ihm als Drohung verstandene Nachri cht keine Namen angeben. Er wolle niemanden "in die Sache involvieren". Diese Nachricht befindet sich in den Akten zusammen mit einem Foto, worauf der Beschuldigte und eine weitere Per- son zu sehen sind (Urk. 3/2 Nr. 6 und Anhang 2). Der Inhalt der Nachricht lautet wortgetreu wie folgt: "ich köre wie lüt am rede sind weg das was pasirt am wuchenen isch also es sisch so de B._____ isch min Beste das wüset ihr ... EGAL WER EGAL WER WEN ÖPERT ES PROBLEM MIT IM ODER MIT DEM HET WAS ER GMACHT HET UND PASIERT ISCH DEN SCHRIEBET MIR EGAL W ER ICH FIND DE JENIGE UND FICK IM SINI MUETER ICH BALLERE JEDEM W O EU E CHUGLE DURCH EM KOPF MEINS TOT ERNST UND VERGESET NÖD ICH BIN NÖD DE ... [Buchstabe] ICH DE M." Diese Nachricht ist – entgegen den vorinstanzlichen Erwägungen (Urk. 57 S. 18) – an konkrete Personen gerichtet, nämlich an diejenigen, welche ein Problem mit dem haben, was der Beschuldigte gemacht habe. Es ist nachgerade offensicht- lich, dass diese Nachricht als Drohung zu verstehen und dazu geeignet ist, Diej e- ni gen ei nzuschüchtern, welche sich gegen den Beschuldigten stellen. Berücksich- tigt man, dass der Privatkläger gemäss WhatsApp-Chatprotokoll am 27. Oktober 2014 von L. mitgeteilt erhielt, dass K._____ in der gleichen Angelegenheit auch auf den 28. Oktober 2014 vorgeladen war, d.h. insofern bereits "in die Sa- che involviert" war, so ist es durchaus denkbar, dass der Privatkläger, um L._____ ni cht auch noch i n di e Sache mi t hi nei nzuzi ehe n und di esen damit allenfalls zu gefährden, den Namen von K._____ angab. Im Übrigen ist K._____ auch derjeni- ge, welchem gegenüber der Beschuldigte gestützt auf die Chatprotokolle sinnge- mäss die Tat eingeräumt haben soll. Damit vermag auch dieser Einwand keine unüberwindbaren Zweifel an der Glaubhaftigkeit der Aussagen des Privatklägers zu begründen.
5.7.5.2. Der von der Verteidigung vorgebrachte Einwand geht aber auch deshalb ins Leere, weil die eingereichten WhatsApp-Chatprotokolle objektivierbar nach- weisen, dass jemand ["L'.", d.h. L.] dem Privatkläger tatsächlich am 27. Oktober 2014 geschrieben hatte, dass der Beschuldigte gegenüber K._____ die Sachdarstellung des Privatklägers bestätige. 5.7.5.3. Es erübrigt sich an dieser Stelle deshalb eigentlich auch eine eingehende Beurteilung der Aussagen von K._____ und L.. D ennoch soll hi erzu noch Folgendes angemerkt werden: Die Sachdarstellung von K., wonach er alleine in "besoffenem" Zu- stand frühmorgens (wohl ca. 5.00 Uhr) einen Fussmarsch von ca. einer Stunde auf sich genommen habe, nur, um beim Beschuldigten angekommen, dann glei ch einzuschlafen, ohne mit diesem zumindest über das eben gerade mit der Polizei geführte Telefongespräch zu sprechen, erscheint völlig lebensfremd (vgl. Urk. 4/9 Nr. 14-18). Wohlgemerkt wohnt der Zeuge am N.-Weg ... i n ... E., so dass er innert viel kürzerer Zeit bei sich zu Hause gewesen wäre. Daneben aber sprechen seine konkreten Antworten zur Frage, ob er sich mit dem Privatkläger über den Vorfall unterhalten habe, gegen deren Glaubhaftigkeit. Auf Vorhalt der Aussagen des Privatklägers führte er aus, dass er nicht wisse, wie der Privatklä- ger auf eine entsprechende Behauptung komme. Ergänzend hielt er fest: " Ic h kann es mir nicht vorstellen, ausser Sie können es mir beweisen." (Urk. 4/9 Nr. 22). Diese Aussage kann ni cht anders verstanden werden, als dass die Be- hauptung des Privatklägers nach Ansicht des Zeugen zwar beweisbar wäre, gibt er sinngemäss doch an, diese Behauptung nur anzuerkennen, sofern ein Beweis dafür vorliege. Schliesslich bleibt darauf hinzuweisen, dass selbst der Beschuldig- te aussagte, dass zwei Kollegen zu ihm gekommen seien, als er bereits zu Hause gewesen sei, und ihm gesagt hätten, dass ein Krankenwagen vor dem D._____ vorgefahren sei und er scheinbar involviert gewesen sei (Urk. 2/2 Nr. 20 f., 27). Laut seinen Aussagen in der Berufungsverhandlung sollen diese beiden ihm so- gar gesagt haben, dass er in eine Schlägerei involviert gewesen sei (Prot. II S. 14, 19).
Die Aussagen von L._____ zu den Umständen, wie es zu besagtem C hat mit dem Privatkläger kam, sind augenfällig widersprüchlich. So konnte er sich ei- nerseits ni cht an diese erinnern (Urk. 4/11 Nr. 16, 22), wusste aber andererseits doch noch, dass er an diesem Abend sehr stark betrunken gewesen sei (Urk. 4/11 Nr. 12, 14), konnte sich dann aber nicht entscheiden, ob er nicht doch nüchtern gewesen sei (Urk. 4/11 Nr. 20). 5.8. Zusammenfassend ist festzuhalten, dass vollumfänglich auf die glaubhaften Aussagen des Privatklägers abzustellen i st. 6. Diesen glaubhaften Aussagen steht die Angabe des Beschuldigten gegen- über, dass er si ch ni cht daran eri nnern könne, was er zur Tatzeit gemacht habe, er sich aber nicht vorstellen könne, anklagegemäss gehandelt zu haben. 6.1. Aus den Aussagen des Beschuldigten lassen sich damit keine Hinweise er- schliessen, welche auf die Unglaubhaftigkeit der Aussagen des Privatklägers hin- deuten könnten. So kann der Sachdarstellung des Privatklägers gestützt auf die Aussagen des Beschuldigten kein plausiblerer Tathergang gegenübergestellt werden, welcher unüberwindbare Zweifel an der Glaubhaftigkeit der ersteren auf- kommen lassen würde oder überzeugender wäre. 6.2. D arüberhi naus halten die im Zusammenhang mit der Erinnerungslücke vor- gebrachten Aussagen des Beschuldigten einer kritischen Glaubhaftigkeitsbeurtei- lung nicht stand. Während der Beschuldigte sich anlässlich seiner ersten Befra- gung am 19. Oktober 2014 noch daran erinnern konnte, dass er im Club D._____ vorerst eine verbale Auseinandersetzung gehabt habe, bei welcher es um eine weibliche Person gegangen sei, will er sich einen Tag später nur noch an eine Frau namens F._____ und eine dritte, entweder weibliche oder männliche Person erinnern (Urk. 2/1 Nr. 2; Urk. 2/2 Nr. 6). Verräterisch mutet in diesem Zusammen- hang die Verwendung des Wortes „vorerst“ an. Diese Wortwahl impliziert, dass auch er selbst davon ausgi ng, dass diese Auseinandersetzung in ihrem Verlaufe eine andere Form annahm als eine nur verbale (vgl. Prot. II S . 15). Nicht anders lässt sich sodann die Bemerkung des Beschuldigten im Rahmen des mit der Ein- satzzentrale geführten Telefonats verstehen: Gegenüber dem Polizeibeamten
O._____ gab er folgendes an: "im D._____ häts ä schlägerei ge und ich bin invo l- viert gsi" (Urk. 1/4, erste Gesprächsaufzeichnung [DF9E1816], 0.20 und 0.28 - 0.32 Minuten). Die gleiche Schlussfolgerung drängt sich bei Berücksichtigung sei- nes Hinweises auf, dass er einen blauen Fleck am Oberarm habe, welcher auch vom Privatkläger verursacht worden sein könne (Urk. 2/2 Nr. 29). Weiter konnte er sich an der ersten Befragung noch daran erinnern, dass seine Kollegen ihn ir- gendwann „packten“ und in das Auto eines Kollegen „verfrachteten“ (Urk. 2/1 Nr. 2). Einen Tag später schei nt auch di ese Erinnerung verblasst zu sein, führte der Beschuldi gte doch nunmehr aus, dass er nach sei ner Eri nnerung an F._____ nur noch wisse, i n ei nem Auto und dann zu Hause gewesen zu sein. Er könne ni cht sagen, wessen Auto es gewesen sei (Urk. 2/2 Nr. 6 f.). Anlässli ch der Berufungs- verhandlung gab er dann wieder an, sich zu erinnern, dass er ins Auto befördert worden sei (Prot. II S . 14). Ferner will er sich gemäss seinen Aussagen anlässlich der haftrichterlichen Einvernahme vom 21. Oktober 2014 ab 23.00 Uhr an nichts mehr erinnern. Er wisse nicht mehr, was sich ab diesem Zeitpunkt zugetragen habe (Urk. 13/7 S. 3). Einen Tag zuvor und auch anlässlich der Berufungsver- handlung vermochte er aber anzugeben, dass er um ca. Mitternacht eine Ecstasy- Tablette eingenommen habe (Urk. 2/2 Nr. 14 f.; Prot. II S . 11). Aus den Aussagen des Beschuldigten lässt sich folglich i m Ergebni s ni chts zu sei nen Gunsten ablei- ten. 7. Ein weiterer wichtiger Nachweis für die Täterschaft des Beschuldigten ist schliesslich der Spurenauswertungsbericht des Forensi schen Insti tuts Züri ch (nachfolgend FOR) vom 5. November 2014 (Urk. 6/6). Dieser Bericht hält fest, dass die ab der abgebrochenen Bierflasche sichergestellten DNA-Spuren dem Beschuldigten zugeordnet werden konnten, und zwar sowohl diejenigen am Fla- schenhals als auch diejenigen an der Bruchstelle. Dass es sich bei dieser abge- brochenen Flasche um das Teilstück der dem Privatkläger ins Gesicht geschla- genen Bierflasche handelt, ergibt sich bereits daraus, dass keine anderen zerbro- chenen Bierflaschen oder dergleichen am Tatort sichergestellt werden konnten. Entgegen den Andeutungen der Verteidigung, liegen keine Anhaltspunkte vor, welche auf ein allenfalls unsorgfältiges Vorgehen der Spurensicherung durch die Beamten des FOR hinweisen (Urk. 69 S. 13).
7.1. Auch aus dem Umstand, dass der Bericht das ebenfalls an der Bruchstelle vorgefundene DNA-Nebenprofil nicht eindeutig dem Privatkläger zuordnen konn- te, kann der Beschuldigte nichts zu seinen Gunsten ableiten (vgl. Urk. 47 S. 8 f.; Urk. 69 S. 12 ff.) . Der Privatkläger wurde nicht als Spurengeber ausgeschlossen. Das Nebenprofil war nicht interpretierbar. Er könnte damit gleichwohl der Spuren- geber und damit mit der Bruchstelle in Kontakt gekommen sein. Mit der Staats- anwaltschaft ist darauf hinzuweisen, dass ein kurzer Kontakt des Gesichtes des Pri vatklägers mit der Bruchstelle ni cht zwi ngend Spuren verursacht, zumal es durchaus vorstellbar und ni cht ungewöhnli ch ist , dass gerade nicht die Bruchstelle die Schnittverletzungen beim Privatkläger hervorgerufen hat, sondern diese durch die übrigen, beim Aufprall auf das Gesicht des Privatklägers abgesplitterten Glas- scherben verursacht worden si nd. 7.2. Aus ähnli chen Gründen ist auch die vorinstanzliche Beweiswürdigung zu verwerfen, wonach das Verletzungsbild des Privatklägers nicht resp. nur bedingt mit der geltend gemachten Schlagbewegung übereinstimme (Urk. 57 S. 17). Die Bierflasche zerbrach knapp unterhalb des Flaschenhalses. Der untere Teil der Flasche muss aufgrund der am Tatort sichergestellten Glasscherben völlig zer- borsten sein. Es ist damit durchaus möglich, dass durch die abgesplitterten, um- herfliegenden Scherben auch andere Stellen im Gesicht verletzt werden als die unmittelbare Kontaktstelle mit der noch ganzen Flasche. Im Übrigen handelt es sich bei den Erwägungen der Vorinstanz ni cht mehr als das Aufführen abstrakter, theoretisch möglicher Verletzungsbilder nach einem Schlag mit einer Bierflasche, welche eben keine ernsthaften Zweifel i m Si nne von Art. 10 Abs. 3 StPO an der eingeklagten Tathandlung zu begründen vermögen, zumal keinerlei Anhaltspunk- te dafür vorliegen, wie die eingetretenen Verletzungen sonst entstanden sein könnten. 8. Entschei dend ist schliesslich, dass entgegen der Auffassung der Verteidi- gung nicht ansatzweise Anhaltspunkte für eine Dritttäterschaft vorliegen. Keiner der Befragten, nicht einmal der Beschuldigte selbst, hielt dafür, dass eine dritte Person in die anfänglich verbale Auseinandersetzung involviert gewesen sei. Nichts deutet darauf hin, dass jemand in unmittelbarer Nähe gestanden sein und
sich an der Auseinandersetzung beteiligt haben könnte. Keiner der Befragten sprach davon, dass eine dritte Person nachträglich dazugekommen sein könnte. Auch lässt sich in keiner der Aussagen der geringste Hinweis darauf finden, dass noch eine dritte Person mit dem Beschuldigten mitgewirkt haben könnte, als die- ser in sehr aggressiver Verfassung den Privatkläger die Treppe hinunterge- schubst und herumgeschrien hatte. Der Beschuldigte war gemäss übereinstim- menden Aussagen der Einzige, der sich intensiv verbal mit dem Privatkläger ge- stritten hatte, bevor dieser blutend aus dem Club kam, und er war auch der Ei nzi- ge, der äusserst aggressiv sowie herumschreiend den im Gesicht blutenden Pr i- vatkläger beim Treppenhinabsteigen schubste. Bei dieser Ausgangslage sind die Ausführunge n der Vertei di gung bezüglich einer Dritttäterschaft (Urk. 47 S. 7 ff.; Urk. 69 S. 10 f.) reine Spekulationen und gereichen nicht einmal zur Begründung abstrakter theoretischer Zweifel. 9. Unter Berücksichtigung aller Beweismittel bestehen im Ergebnis keine un- überwindbaren Zweifel daran, dass der Beschuldigte den Privatkläger anklage- gemäss mit einer Bierflasche ins Gesicht geschlagen hat. An diesem Beweiser- gebnis vermag zuletzt auch der Umstand ni chts zu ändern, dass keine der befrag- ten Personen den Schlag mit der Bierflasche gesehen haben will. 9.1. Es bestehen vielmehr gewichtige Anhaltspunkte dafür, dass ein Teil der Be- fragten sich mit dem Beschuldigten und untereinander absprachen. So fuhren I._____ und G._____ gemäss deren Aussagen den Beschuldigten nach Hause (Urk. 1/1 S. 6; Urk. 4/8 Nr. 21, 24, 28; Urk. 4/10 Nr. 19 f., 22). Später hi elten si ch K._____ und G._____ bis zur Ankunft der Polizei beim Beschuldigten zu Hause auf (Urk. 1/1 S. 6; Urk. 4/8 Nr. 32, 37; Urk. 4/9 Nr. 14 ff.). Dass dabei ni cht über das Vorgefallene gesprochen worden sein soll, wie diese Drei später behaupte- ten, ist lebensfremd, schubste der Beschuldigte doch den Privatkläger vor sich die Treppe hinunter, schrie den Privatkläger an, war laut und sehr aggressiv, so dass er von einigen Personen zurückgehalten werden musste. Schliesslich widerspricht dies auch den Aussagen des Beschuldigten selbst (Urk. 2/2 Nr. 20 f., 27; Prot. II S. 14).
9.2. Abgesehen von diesem Kollusionsverdacht ist aktenkundig, dass über die sozialen Netzwerke ei ne D rohung an diejenigen Personen ausgesprochen wurde, welche "ein Problem" damit hätten, was der Beschuldigte getan habe. 9.3. Hi nzu kommt in diesem Zusammenhang aber vor allem auch, dass die be- fragten Zeugen gleichzeitig mit der Aussage, den Vorfall ni cht gesehen zu haben, angaben, zur Tatzeit nicht am Tatort gewesen zu sein. Damit aber kann die feh- lende Bezeugung des Schlages auch ni cht zur Entlastung des Beschuldi gten bei- tragen. Anders wäre es nur, wenn die Zeugen unmittelbar daneben gestanden und ausgesagt hätten, dass sie nicht gesehen hätten, dass der Beschuldigte den Privatkläger mit der Flasche schlug. 9.4. Der objektive Anklagesachverhalt ist damit erstellt. 10. In Bezug auf den subjektiven Anklagesachverhalt ist darauf hinzuweisen, dass die Frage, was der Täter wusste, wollte und in Kauf nahm, sog. innere Tat- sachen betrifft und damit eine Tatfrage ist . Da sich aber diese inneren Tatsachen bei ungeständigen Tätern regelmässig nur gestützt auf äusserlich feststellbare In- di zi en und Erfahrungsregeln ermitteln lassen, welche Rückschlüsse von den äusseren Umständen auf die innere Einstellung des Täters erlauben (Urteil des Bundesgerichtes 6S.133/2007 vom 11. August 2008 E. 2.4, m.H.), und die Beur- teilung, ob im Lichte dieser äusseren Umstände der Schluss auf Vorsatz bzw. Eventualvorsatz begründet ist, eine Rechtsfrage darstellt, ist das Bestehen eines Vorsatzes bzw. Eventualvorsatzes nachfolgend im Rahmen der rechtlichen Wür- digung zu beurteilen (vgl. BGE 133 IV 1 E. 4.1; BGE 130 IV 58 E. 8.5; BGE 125 IV 242 E. 3c, je m.H.). III. Rechtliche Würdigung 1. Eine schwere Körperverletzung begeht derjenige, der bei einer anderen Person die in Art. 122 Abs. 1 bis Abs. 3 StGB aufgeführten Verletzungen verur- sacht. Namentlich gemäss Art. 122 Abs. 2 StGB macht sich derjenige strafbar, der vorsätzlich den Körper, ein wichtiges Organ oder Glied eines Menschen ver- stümmelt oder ein wichtiges Organ oder Glied unbrauchbar macht, einen Men-
schen bleibend arbeitsunfähig, gebrechlich oder geisteskrank macht, das Gesicht eines Menschen arg und bleibend entstellt. 1.1. Unbestrittenermassen führte das Verhalten des Beschuldigten zu kei ner der aufgeführten Verletzungen (Urk. 44 S. 2; Urk. 47 S. 16). Der objektive Tatbestand der schweren Körperverletzung ist damit nicht erfüllt, weshalb nur eine Bestrafung wegen versuchter Tatbegehung in Frage kommen kann. 1.2. Ein Versuch liegt u.a. vor, wenn der zur Vollendung der Tat gehörende tat- bestandsmässige Erfolg nicht eintritt oder die strafbare Tätigkeit nicht zu Ende ge- führt wi rd, nachdem der Täter mit der Ausführung des Verbrechens begonnen hat (Art. 22 Abs. 1 StGB). Vorausgesetzt wird damit, dass der Täter alle subjektiven Merkmale der Tat erfüllt, ohne dass die objektiven Merkmale vollumfänglich ver- wi rkli cht wurden. Die schwere Körperverletzung setzt Vorsatz voraus, wobei Eventualvorsatz genügt (Art. 122 StGB in Verbindung mit Art. 12 Abs. 1 und 2 StGB). 1.3. Die Anklage wirft dem Beschuldigten eventualvorsätzliches Vorgehen vor. Nach ständiger Rechtsprechung ist Eventualvorsatz gegeben, wenn der Täter den Eintritt des Erfolgs für möglich hält, aber dennoch handelt, weil er den Erfolg für den Fall seines Eintritts in Kauf nimmt, sich mit ihm abfindet, mag er ihm auch un- erwünscht sein (BGE 134 IV 26 E. 3.2.2 m.H.). Auf der Wissensseite genügt es, wenn dem Täter die wesentlichen Umstände i m Si nne ei nes dauernden Begleit- wissens mitbewusst waren (BGE 125 IV 242 E. 3e mit Hinweis; BSK StGB – N IG- GLI /MAEDER, N 25 zu Art. 12 StGB). Zu diesen wesentlichen äusseren Umständen gehören die Beweggründe des Täters, die Art der Tathandlung (z.B. die Heftigkeit des Schlages und die Verfassung des Opfers) und insbesondere das Risiko der Tatbestandsverwirklichung bzw. des Erfolgseintrittes. Nach der Rechtsprechung darf vom Wissen des Täters auf dessen Willen geschlossen werden, wenn sich ihm die Verwirklichung der Gefahr als so wahrscheinlich aufdrängte, dass die Be- reitschaft, sie als Folge hinzunehmen, vernünftigerweise nur als Inkaufnahme des tatbestandsmässigen Erfolges ausgelegt werden kann. Je grösser das Risiko der Tatbestandsverwirklichung ist, desto eher darf gefolgert werden, der Täter habe nicht darauf vertrauen können, dass sich das ihm bekannte Risiko nicht verwirk-
lichen werde (vgl. Urteil des Bundesgerichtes 6B_802/2013 vom 27. Januar 2014 E. 2.3.3; BGE 137 IV 1 E. 4.2.3; BGE 125 IV 242 E. 3c; BGE 101 IV 46; vgl. auch BGE 122 IV 122; BGE 121 IV 253; BGE 119 IV 3; BGE 114 IV 153; BGE 109 IV 140; BGE 104 IV 159). 1.4. Beim Beschuldigten ist die Wissensseite in Bezug auf die schwere Körper- verletzung zu bejahen, wenn davon ausgegangen werden kann, dass er um die potentielle Gefährlichkeit eines Schlages mit einer Bierflasche ins Gesicht einer Person, mi thi n auf eine äusserst empfindliche Körperstelle, und um die Heftigkeit seines Schlages wusste. Das Wissen bezüglich der potentiellen Gefährlichkeit kann dem Beschuldigten als Allgemeinwissen, mithin als dauerndes Begleitwis- sen zugerechnet werden. Trotz dieses Wissens setzte er die Bierflasche ein, was als Indi z für eine Inkaufnahme von Verletzungen im Sinne von Art. 122 Abs. 2 StGB zu deuten i st. So hält denn auch pract. med. P._____ i n i hrem ärztli chen Befund vom 28. Oktober 2014 fest, dass ausgehend von den eingetretenen Ver- letzungen die Gefahr bestanden habe, dass ein Gesichtsnerv durch den Schni tt an der linken Wange hätte verletzt werden können, was zu einer Gesichtsläh- mung im Bereich des Mundes oder des Auges hätte führen können. Ebenso habe die Gefahr bestanden, dass das linke Auge (die Bindehäute, die Hornhaut, der Augapfel) durch Glassplitter hätte verletzt werden können (Urk. 5/5). Diese mögli- chen Verletzungen sind entgegen der Auffassung der Verteidigung als mögliche Anwendungsfälle von Art. 122 Abs. 2 StGB zu qualifizieren, bewirkt doch u.a. auch ei ne partielle Gesi chtslähmung ei ne arge und bleibende Entstellung (vgl. Urk. 47 S. 16 ff.). Auf eine Inkaufnahme solcher Verletzungen weist ferner auch die Art der Tathandlung hi n (vgl. Urteil des Bundesgerichtes 6S.133/2007 vom 11. September 2008 E. 2.6., unter Hinweis auf BGE 131 IV 1 E. 2.2.). Gemäss er- stelltem Sachverhalt stritten sich der Beschuldigte und der Privatkläger zunächst verbal. Der Streit wurde immer heftiger. Bevor er mit der Flasche zuschlug, grins- te der Beschuldigte den Privatkläger an und schlug dann – wie mit einem Tennis- schläger – mit der Flasche gezielt in dessen li nke Gesichtshälfte. Die Flasche gi ng in die Brüche, was auf eine gewisse Wucht des Schlages hindeutet. Bei ei- nem derart wuchtigen, gezielten Schlag gegen das Gesicht eines Menschen mit einem zerbrechlichen Gegenstand aus Glas, so dass der Gegenstand zerbricht,
ist das Risiko einer schweren Körperverletzung der genannten Art derart hoch, dass ni cht mehr ernsthaft davon ausgegangen werden kann, der Beschuldigte hätte auf ein Ausbleiben solcher Verletzungen vertraut. Vernünftigerweise ist die- ses Verhalten als Inkaufnahme dieses Erfolges und damit als eventualvorsätzli- ches Handeln auszulegen. 1.5. Der subjektive Tatbestand der schweren Körperverletzung ist erfüllt. Der Be- schuldigte hat sich tatbestandsmässig im Sinne von Art. 122 Abs. 2 StGB in Ver- bi ndung mi t Art. 22 Abs. 1 StGB verhalten. 2. Gemäss Art. 19 Abs. 1 StGB ist derjenige nicht strafbar, der zur Zeit der Tat nicht fähig war, das Unrecht seiner Tat einzusehen oder gemäss dieser Einsicht zu handeln. War der Täter hingegen mindestens teilweise fähig, das Unrecht sei- ner Tat einzusehen oder gemäss dieser Einsicht zu handeln, so kann ihm die Tat – zwar nur i n ei nem geringeren Mass als im Normalfall, aber immerhin - vorge- worfen werden, so dass er auch bestraft werden kann (D ONATSCH/TAG, Strafrecht I, Verbrechenslehre, 8. Auflage, Zürich 2006, S. 271). Da es ihm wegen seines Zustandes aber erschwert ist, sich rechtmässig statt rechtswidrig zu verhalten, ist die Strafe diesem Zustand entsprechend zu mildern (Art. 19 Abs. 2 StGB). 2.1. Grundsätzlich setzt die Beurteilung der Schuldfähigkeit einen biologisch- psychologischen Befund voraus, der zu bestimmten psychischen Folgen geführt haben muss (D ONATSCH/TAG, a.a.O., S. 263). Da ein solcher Befund nur durch eine entsprechend ausgebildete Fachperson, in der Regel also einen Spezialisten für Psychiatrie, erstellt werden kann, ist bei einer solchen Konstellation eine sach- verständige Begutachtung einzu holen. Den Akten liegt ein psychiatrisches Gut- achten von Dr. med. Q._____, Facharzt FMH für Psychiatrie und Psychotherapie, vom 16. Februar 2015 bei (Urk. 8/6). 2.2. Bei der Würdigung des Gutachtens ist darauf hinzuweisen, dass es sich bei der Frage, in welchem Zustand sich der Täter zur Tatzeit befand, um ei ne Tatfra- ge handelt. Rechtsfrage ist hingegen, ob dieser Zustand den Schluss zulässt, dass der Täter im Sinne von Art. 19 StGB schuldunfähig bzw. vermindert schuld-
fähig war (BGE 107 IV 3 E. 1a; vgl. Urteil des Bundesgerichtes 6B_1092/2009 vom 22. Juni 2010, E. 3.1 mit Hinweisen). 2.2.1. Aufgabe des Sachverständigen ist es, den biologisch-psychologischen Zu- stand des Täters zum Tatzeitpunkt zu beurteilen. Aufgabe des Sachrichters ist es dahingegen zu entscheiden, ob der vom Sachverständigen festgestellte biolo- gisch-psychologische Zustand, in welchem der Täter die Tat beging, die rechtli- chen Merkmale der verminderten bzw. aufgehobenen Schuldfähigkeit im Sinne von Art. 19 StGB aufweist oder nicht (vgl. BGE 102 IV 225 E. 7.b; BSK StGB - B OMMER/DITTM A NN, N 26 zu Art. 19 StGB). Das Gericht ist demzufolge nicht an die Schlussfolgerungen des Sachverständigen hinsichtlich der Schuldfähigkeit gebunden und darf auf verminderte Schuldfähigkeit erkennen, wenn das Gutach- ten auf volle Schuldfähigkeit schliesst und umgekehrt. Es hat nach eigenem Er- messen frei zu beurteilen, ob der Täter in hohem Masse in den Bereich des Ab- normen fällt, seine Geistesverfassung nach Art und Grad stark vom Durchschnitt nicht bloss der Rechts-, sondern auch der Verbrechensgenossen abweicht. Einzi- ge Grenze einer Abweichung vom Gutachten ist diesbezüglich durch das Verbot der Willkür gesetzt (BGE 102 IV 225 E. 7b; BSK StGB - B OMMER, N 34 zu Art. 20 StGB). 2.2.2. Bei psychiatrischen Fachfragen allerdings, d.h. hinsichtlich des biologisch- psychologischen Befundes darf das Gericht gemäss Lehre und Praxis nicht ohne triftige Gründe vom Gutachten abweichen. Ein triftiger Grund liegt dann vor, wenn gewichtige, zuverlässig begründete Tatsachen oder Indizien die Überzeugungs- kraft der Feststellungen von Sachverständigen ernstlich erschüttern, so dass die Schlüssigkeit des Gutachtens i n wesentli chen Punkten zwei felhaft erschei nt (BGE 101 IV 130; BGE 129 I 57 f.; Urteil des Bundesgerichtes 6B_283/2007 vom 5. Oktober 2007 E. 2; D ONATSCH/TAG, a.a.O., S. 268; SCHW ARZENEGGER / HUG / JOSITSCH, Strafrecht II, Strafen und Massnahmen, 8. Aufl., Zürich 2007, S. 162; BSK StGB - B OMMER, N 27 zu Art. 13 StGB). Ei n Gutachten i st dann als ni cht schlüssig zu erachten, wenn der Sachverständige die an ihn gestellten Fragen nicht beantwortet, wenn er sei ne Erkenntni sse und Schlussfolgerunge n ni cht be- gründet oder diese in sich widersprüchlich sind oder die Expertise sonst an Män-
geln krankt, die derart offensi chtli ch und auch ohne Fachwi ssen erkennbar si nd, dass sie das Gericht nicht übersehen kann (Urtei l des Bundesgerichtes 6B_487/2011 vom 30. Januar 2012 E. 3.1.2). 2.3. Gutachter Dr. med. Q._____ kam im Gutachten vom 16. Februar 2015 zum Schluss, dass die Schuldfähigkeit des Beschuldigten am 19. Oktober 2014 infolge einer "ausgeprägten Trunkenheit und der damit einhergehenden psychischen Be- ei nträchti gung mi t Personenverkennunge n und allenfalls wahnhafter Realitätsver- kennung" vollständig aufgehoben gewesen sei (Urk. 8/6 S. 14). Der Gutachter beurteilt damit sowohl die Tat- als auch die Rechtsfrage. 2.3.1. Der vo n D r. Q._____ festgestellte biologisch-psychologische Zustand des Beschuldigten zum Tatzeitpunkt, wonach dieser sich in einem ausgeprägten Zu- stand der Trunkenheit befand, welcher einherging mit psychischen Beeinträchti- gungen, ist nach dem Dargelegten grundsätzlich verbindlich. Jedoch liegen triftige Gründe dafür vor, diesen Befund anzuzweifeln. 2.3.1.1. D as Gutachten enthält zunächst weder eine detaillierte Anamnese und Fremdanamnese noch eine breit abgestützte Befunderhebung oder eine umfas- sende Beantwortung der Beweisfragen. Ebenso wenig sind die Schlussfolgerun- gen des Gutachters kriterienorientiert, sachlich und transparent. Er macht teilwei- se unri chti ge, unvollständige und ungenaue Angaben, welche sich auf die recht- lich relevanten Schlussfolgerungen auswirken (vgl. Urteil des Bundesgerichtes 6B_487/2011 vom 30. Januar 2012). So gibt er z.B. die Angaben etlicher Zeugen bezüglich des Zustandes des Beschuldigten unvollständig oder gar unrichtig wie- der. I._____ sagte beispielsweise nicht, dass der Beschuldigte angetrunken ge- wesen sei, sondern dass er „etwas“ angetrunken gewesen sei. Darüber hinaus gab sie aber auch an, dass er noch habe reden können (Urk. 4/10 Nr. 24 und 26). Weiter wurden die diesbezüglichen Angaben von F._____ nicht vollständig aufge- führt, welche ausgesagt hatte, dass der Beschuldigte sicher betrunken gewesen sei, aber normal gestanden sei und nicht getorkelt habe (Urk. 8/6 S. 3; Urk. 4/7 Nr. 27). Ob und inwiefern der Psychiater solche Angaben überhaupt bei der Beur- teilung, ob der Beschuldigte nur unter einem einfachen oder einem qualifizierten Rausch stand, berücksichtigte, i st unklar. Etli che weitere Angaben im Gutachten
sind ebenfalls falsch, wie z.B. dass der Privatkläger gesagt haben soll, dass er nicht gefunden habe, dass der Beschuldigte alkoholisiert gewesen sei, was dieser eben doch ausführte (Urk. 8/6 S. 5; Urk. 3/3 Nr. 29). Eine E-Mail hat I._____ an die Staatsanwaltschaft nie geschickt (Urk. 8/6 S. 5; Urk. 1/1 S. 6). Die erwähnte Email wurde vom polizeilichen Sachbearbeiter an die Staatsanwaltschaft ge- schickt (Urk. 4/5). 2.3.1.2 Als massgeblichster Mangel des Gutachtens erscheint der Umstand, dass sich der Gutachter bei seiner Beurteilung offensi chtli ch vorbehaltlos und selektiv allein auf die Angaben des Beschuldigten stützt (über fünf von 12 Seiten hinweg), ohne diese auf Widersprüchlichkeiten zu überprüfen, welche bereits aus den i m Gutachten zitierten Angaben hätten auffallen müssen (z.B. Urk. 8/6 auf S. 5: Ecs- tasy-Tablette um 22.30 Uhr genommen, dagegen auf S. 8 von 21.00 bis 23.00 Uhr bei Kollegen, dann in den Club, wo er dann diese Tablette eingenommen ha- be; S. 8: Beschuldigter weiss nicht, wie oder weshalb er den Geschädigten die Bierflasche ins Gesicht geschlagen habe und dahingegen auf S. 10: Beschuldig- ter lehnt das inkriminierte Delikt durch das geltend machen einer Amnesie ab). 2.3.1.3. Nicht nachvollziehbar erscheint dieses Vorgehen in der vorliegenden Konstellation besonders deshalb, weil der Beschuldigte behauptet, si ch an den Tathergang überhaupt nicht zu erinnern. Der Einzige, der die Tat an sich be- obachten und in Bezug auf das Vorgehen des Beschuldigten bei der Tatausfüh- rung Angaben machen konnte, war der Privatkläger. Mit dessen Aussagen setzt sich der Psychiater mit keinem Wort auseinander, sondern fasst diese nur knapp und selektiv, wenn nicht sogar falsch zusammen (Urk. 8/6 S. 3, 5), ohne diese dann in die Beurteilung mi teinzubeziehen (Urk. 8/6 S. 10 ff.). D arüber hi naus er- weckt das hauptsächliche, gar vollumfängliche Abstellen auf die Aussagen des Beschuldigten allein im Hinblick auf die Beurteilung des Grundwesens des Be- schuldi gten (Urk. 8/6 S. 12) ernsthafte Zweifel an der Feststellung einer psychi- schen Beei nträchti gung. Denn allein gestützt auf die Aussagen des Beschuldigten hält der Psychiater dafür, dass der Beschuldigte ein friedlicher Mensch sei, grundsätzlich nicht zu Gewalt neige und Streiterei en zu schli chten versuche, und kommt gestützt hierauf zum Schluss, dass zum Tatzeitpunkt von einer über einen
ei nfachen Rausch hi nausgehenden psychi schen Beei nträchtigung auszugehen sei (Urk. 8/6 S. 12). Soweit der Gutachter F._____ zitiert, ist auf die Aussage des Beschuldi gten hi nzuwei sen, wonach er diese si cher sei t zehn Jahren ni cht mehr gesehen habe (Urk. 13/7 S. 4). Diese kann das „normale“ Wesen des Beschuldig- ten damit überhaupt nicht zuverlässig beschreiben. 2.3.1.4. Besonders fragwürdig ist schliesslich der Befund der (angeblichen) Per- sonenverkennung und von wahnhaften Beziehungsideen. Der Gutachter stützt sich bei diesem Befund einzig auf die vorbehaltlos übernommenen Angaben von F._____ und H., welche aussagten, dass der Beschuldigte beim Verlassen des Clubs seine Cousine erwähnte. Eine kritische Auseinandersetzung mit diesen Aussagen erfolgt unerklärlicherweise nicht, obwohl einzig H. glaubhaft aus- führen konnte, gehört zu haben, dass der Beschuldigte beim Verlassen des Clubs etwas bezüglich der C ousine gesagt habe. F._____ dahingegen gab zwar auch Entsprechendes an. Doch wären ihre Aussagen kritisch beurteilt worden, wäre aufgefallen, dass diese Zeugin gemäss ihrer ersten Aussage zu diesem Zeitpunkt überhaupt noch ni cht draussen war, d.h. Entsprechendes überhaupt nicht hätte wahrnehmen können. Ebenso wenig ging Gutachter Q._____ auf die Unstimmig- keit der Aussagen dieser beiden Zeugen untereinander ein (vgl. oben E. II.5.7.3.). Unter Berücksi chti gung der Aussagen des Privatklägers in seiner ersten Befra- gung wonach der Beschuldigte gesagt habe, F._____ sei die Kollegin seiner Cou- si ne, wäre es durchaus denkbar gewesen, dass auch ein Wort diese C ousi ne be- treffend gefallen ist und in der Hitze des Gefechts und infolge der wohl lauten Mu- sik falsch verstanden wurde, wie das jedem durchschnittlichen Rechts- bzw. Ver- brechergenossen hätte passieren können, ohne dass gleich eine die Steuerungs- fähigkeit ausschliessende psychische Beeinträchtigung vorliegen müsste. Jeden- falls aber erscheint diese Feststellung gestützt auf nicht fundierte, vage Behaup- tungen ni cht schlüssi g. Dies umso mehr, als zu beachten gewesen wäre, das so- gar der Beschuldigte selber angab, dass der Grund für die anfängliche verbale Auseinandersetzung F._____ war. Eine Cousine wird weder von ihm noch von ir- gendjemandem sonst als möglicher Auslöser der Auseinandersetzung genannt. Erst nach der Verwirklichung der Tat kommt "die Cousine" gemäss Darstellung von F._____ und H._____ irgendwie und nicht rekonstruierbar ins Spiel.
2.3.1.5. Demzufolge erschüttern die aufgeführten Tatsachen die Überzeugungs- kraft des gutachterlichen Befundes fundamental. Damit bestehen ernsthafte Zwei- fel am Befund einer psychischen Beeinträchtigung mit Personenverkennungen und wahnhaften Beziehungsideen, weshalb nicht auf diese abgestellt werden kann. 2.3.2. Es bleibt allein die Rechtsfrage zu beurteilen, ob die festgestellte „ausge- prägte Trunkenheit“ bzw. die nachweisbare Alkoholisierung des Beschuldigten zur Schuldunfähigkeit bzw. zu einer Verminderung der Schuldfähi gkei t führte. 2.3.2.1. Nach höchstri chterli cher Rechtsprechung fällt bei einer Blutalkoholkon- zentration von über 2 Gewichtspromille eine Verminderung der Zurechnungsfä- higkeit in Betracht. Der Blutalkoholkonzentration kommt bei der Beurteilung der Zurechnungsfähigkeit allerdings keine vorrangige Bedeutung zu. Sie bietet ledig- lic h eine grobe Orientierungshilfe. Im Sinne einer groben Faustregel geht die Rechtsprechung lediglich davon aus, dass bei einer Blutalkoholkonzentration von unter 2 Gewichtspromille in der Regel keine Beeinträchtigung der Schuldfähigkeit gegeben ist und dass bei einer solchen von über 3 Promille meist Schuldunfähig- keit vorliegt. Bei einer Blutalkoholkonzentration im Bereich zwischen 2 und 3 Promille besteht somit im Regelfall die Vermutung für eine Verminderung der Schuldfähigkeit. Diese Vermutung kann jedoch im Einzelfall durch Gegenindizien umgestossen werden. Im medizinischen Schrifttum wird hervorgehoben, dass es keine feste Korrelation zwischen Blutalkoholkonzentration und darauf beruhender forensisch relevanter Psychopathologie gibt. Gewöhnung, Persönlichkeit und Tat- situation sind stets in die Beurteilung einzubeziehen (Urteil des Bundesgerichtes 6B_725/2009 vom 26. November 2009 E. 2.2 mit Verweis auf BGE 122 IV 49 E. 1b S. 50 mit Hinweisen; Urteil des Bundesgerichtes 6S.17/2002 vom 7. Mai 2002 E. 1.c. aa). In BGE 122 IV 49 hat das Bundesgericht die Verneinung einer verminderten Schuldfähigkeit aufgrund von Gegenindizien sogar bei einer Blutal- koholkonzentration von 2,09 bis 2,32 Promille geschützt (E. 1c). 2.3.2.2. Somit haben konkrete Feststellungen über Alkoholisierung oder Nüch- ternheit prinzipiell Vorrang gegenüber Blutalkoholwerten. Ausschlaggebend für die Beeinträchtigung von Ei nsi chts- oder Steuerungsfähigkeit ist der psychopatho-
logische Zustand (der Rausch), und nicht dessen Ursache, die Alkoholisierung, die sich in der Blutalkoholkonzentration widerspiegelt. Von einer aufgehobenen Steuerungsfähigkeit könnte aus psychiatrischer Sicht erst ausgegangen werden, wenn si ch psychotische Störungen des Realitätsbezuges feststellen liessen. Dies wäre der Fall bei Störungen der Orientierung mit Situations- oder Personenver- kennung sowie bei Zuständen, die von Halluzinationen oder Wahnvorstellungen determiniert wären, wie beispielsweise Fehlen der Ansprechbarkeit oder fehlende Reagibilität auf Aussenreize (Urteile des Bundesgerichtes 6S.17/2002 vom 7. Mai 2002 E.1.c.aa; 6S.79/2007 vom 30.5.2007 E. 3.3 = BGE 133 IV 145 ff., m.w.H.). 2.3.2.3. Das pharmakologisch-toxikologische Gutachten über den Beschuldigten vom 24. November 2014 hält fest, dass er zum Tatzeitpunkt eine Blutalkoholkon- zentration von maximal 2.5 Gewichtspromille aufwies (Urk. 7/3). Von diesem Wert i st zugunsten des Beschuldigten auszugehen (Art. 10 Abs. 3 StPO). Unter der Wi rkung anderer illegaler Substanzen stand er – entgegen des von ihm im Zu- sammenhang mit der geltend gemachten Erinnerungslücke erwähnten Beikon- sums von Cannabis und Ecstasy im Verlaufe des Abends – im Tatzeitpunkt nicht (Urk. 7/2 S. 4, Ziff. 2.2 f.) . Weiter hält das Gutachten fest, dass sich die akute Al- koholwirkung bei einer Blutalkoholkonzentration von 2 Promille u.a. regelmässig i n deutli chen Gang- und Sprachstörungen und "später häufiger Amnesie" und bei einer Konzentration von 2.5 Promille u.a. in "Schwerem Rausch", allgemeinem Persönlichkeitsabbau sowie Bewusstseinseinengung bemerkbar macht. Ei ne Blutalkoholkonzentration von über 3 Promille bewirke in der Regel schwere Stö- rungen der Orientierung (zu Person, Zeit, Ort), Torkeln und Lallen, zunehmende Benommenheit bis hin zur Bewusstlosigkeit sowie Amnesie nach Abklingen des Rausches (Urk. 7/2 S. 3). 2.3.2.4. Diese Beeinträchtigungen – mit Ausnahme der geltend gemachten Am- nesie – konnte die Assistenzärzti n R._____ vom Spital E._____ ca. drei Stunden nach der Tat gemäss dem Protokoll der ärztli chen Untersuchung (Urk. 7/4, unda- tiert, wohl aber vom 19. Oktober 2014 ca. zwischen 07.30 und 08.00 Uhr) ni cht feststellen. Danach sei der Beschuldigte zwar merkbar beeinträchtigt und über- müdet gewesen, nicht aber ausgeprägt beeinträchtigt. Sein Stand sei ferner si-
cher, seine Orientierung erhalten, sein Verhalten ruhig, die Folgebewegungen sei ner Augen unauffälli g und der Bewegungsablauf ungestört gewesen. 2.3.2.5. Der Beschuldigte rief die Einsatzzentrale der Kantonspolizei Zürich (EZ) um 06.17 Uhr, mithin ca. zwei Stunden nach dem Vorfall an. Dieses Gespräch wurde aufgezeichnet (Urk. 1/4). Der Beschuldigte redete deutlich, flüssig, ge- schlossen und verständli ch. D i e i m Gutachten C._____ vom 15. Juli 2016 wieder- gegebene Einschätzung, wonach der Beschuldigte "in leicht verschwommener Sprache" gesprochen habe (Urk. 86 S. 5 oben), entspricht exakt der Wortwahl zu dieser Frage im Anzeigerapport der Kantonspolizei Zürich vom 28. Oktober 2014 (Urk. 1/1 S. 7). Im Anzeigerapport wird als Zeitpunkt des Telefonanrufs des Be- schuldigten in der EZ mit 19.10.2014, 06:33 Uhr, angegeben, welche Zeitangabe sich wiederum exakt im Gutachten vom 15. Juli 2016 findet (Urk. 86 S. 5). Die Gesprächsaufzeichnung enthält indessen einen Anruf des Beschuldigten an die EZ vom 19.10.2014, um 06:19:19 Uhr (Urk. 1/4). Beim Abhören dieses Gesprä- ches ergibt sich eine allerhöchstens sehr leicht verschwommene Sprache, wobei der Eindruck stark überwiegt, dass der Beschuldigte deutlich, flüssig, geschlossen und verständlich sprach (Beilage zu Urk. 1/4, CD). 2.3.2.6. Der Privatkläger gab nach dem Zustand des Beschuldigten gefragt (Urk. 3/3 Nr. 25: "Wie wirkte der Beschuldigte auf Sie", ...?) an, dass dieser zuerst völlig normal gewesen sei. Im weiteren Verlauf der Auseinandersetzung sei der Beschuldigte ihm ein wenig aggressiv vorgekommen. Er denke schon, dass der Beschuldigte zumindest unter Alkohol gestanden habe (Urk. 3/3 Nr. 29). Der Zeu- ge H._____ führte aus, dass der Beschuldigte, als er diesen gesehen habe, am "Ausflippen" bzw. "ausser sich" gewesen sei und im Eingangsbereich habe zu- rückgehalten werden müssen. Der Beschuldigte sei stark alkoholisiert gewesen. Bis er den blutenden Privatkläger gesehen habe, habe er sich noch gedacht, dass es sich lediglich um einen Streit zwischen zwei Personen handle, wie es im C lub des Öfteren vorkomme (Urk. 1/1 S. 5; Urk. 42 S. 7). F._____ gab auf entspre- chende Nachfrage an, dass der Beschuldigte erkennbar alkoholisiert gewesen sei. Zu Beginn der verbalen Auseinandersetzung habe sich der Beschuldigte in normalem Tonfall mit dem Privatkläger unterhalten, danach sei es lauter gewor-
den. Der Beschuldigte sei ihrem Gefühl nach sicher betrunken gewesen. Seine Aussprache sei "betrunken" gewesen. Sein Stand sei normal gewesen. Soweit sie wisse, habe er nicht getorkelt. Als der Beschuldigte den Club verlassen habe, sei er sehr aggressiv gewesen und habe geschrien (Urk. 4/2 Nr. 3, 6, 9; Urk. 4/7 Nr. 21, 23 – 27). G._____ beschrieb den Zustand des Beschuldigten nach dem Ver- lassen des Clubs mit "aufgewühlt, leicht durcheinander, laut". Ansonsten habe er ni cht so darauf geachtet. Er selber sei auch besoffen gewesen (Urk. 4/8 Nr. 25 f., 27). I._____ bezeugte, dass der Beschuldigte "etwas angetrunken" gewesen sei. Er habe noch reden können. Auf seinen Gang bzw. Stand habe sie nicht geachtet (Urk. 4/10 S. 4). 2.3.2.7. Kei ne der befragten Personen konnte damit zum Tatzeitpunkt deutliche Gang- und Sprachstörungen beobachten. Viele haben zwar gemerkt, dass der Beschuldigte angetrunken war, doch gefragt nach Auffälligkeiten in dessen Ver- halten, konnte niemand etwas Auffälliges angeben. Es wurde stattdessen davon geredet, dass er nach der Tat ausser sich, sehr agressiv, hässig, aufgewühlt, leicht durcheinander und laut gewesen sei, was mit der verbalen Auseinanderset- zung und dem Schlag mit der Flasche i n Ei nklang steht. Laut den Aussagen von F._____ war der Beschuldigte vor dem Schlag noch durchaus in der Lage, sich mit ihr, und zu Beginn auch noch mit dem Privatkläger, zu unterhalten. Glei ch be- schreibt dies der Privatkläger. Zur Beurteilung der Frage, ob der Beschuldigte mit seinem Verhalten in hohem Masse in den Bereich des Abnormen fiel, ist die Aus- sage des Privatklägers zu berücksichtigen, dass der Beschuldigte i hn vor dem Zuschlagen mit der Flasche aufforderte, nach draussen zu gehen, nach Weige- rung des Privatklägers diesen angri nste und er beim Verlassen des Clubs keiner- lei Mühe hatte, den Privatkläger vor sich her schubsend, die Treppe hinunterzu- steigen. Auch der Umstand, dass der Zeuge H._____ beim Anblick des Beschul- digten sich zuerst nur dachte, dass es ein normaler, im Club immer wieder vo r- kommender Streit gewesen sei, gibt einen Anhaltspunkt dafür, dass der Beschul- digte keine abnormen Auffälligkeiten an den Tag legte, welche sich von anderen alkoholisierten und streitenden Personen im Ausgang abhob.
2.3.2.8. Angesichts dieser Aussagen mehrerer Zeugen über den Zustand des Be- schuldi gten zum Tatzei tpunkt, des Protokolls der ärztlichen Untersuchung und aufgrund seines Tatvorgehens besteht kei n Anlass, daran zu zweifeln, dass der Beschuldigte bis zu einem gewissen Grad noch steuerungsfähig und voll ein- sichtsfähig war. Sein Verhalten vor, während und nach der Tat zeigt einen Reali- tätsbezug, sagte er doch zum Privatkläger, dass er F._____ kenne, weil sie die Kollegin seiner Cousine sei. Sein Vorgehen wirkt überlegt, forderte er den Privat- kläger doch zunächst auf, nach draussen zu gehen. Dies macht deutli ch, dass er zu einem gewissen Grad noch die Fähigkeit besass, si ch an Si tuati onen anzu- passen, namentlich keine anderen Gäste des Clubs in Mitleidenschaft zu ziehen und auf die richtigen Gelegenheiten zur Tatausführung zu warten. Erst als der Privatkläger auf die Aufforderung des Beschuldigten, nach draussen zu kommen, nicht reagierte, behändigte er eine Bierflasche und schlug ihm diese ins Gesicht. Weder die Tat als solche noch die Art und Weise der Ausführung wei sen unge- wöhnli che Auffälligkeiten auf, welche i n vergleichbaren Fällen von tätlichen Aus- ei nandersetzungen ni cht auch vorkommen würden. Abnorme, über den einfachen Rausch hi nausgehende psychi sche Beei nträchti gungen durch den Alkoholkon- sum lassen si ch ni cht ausmachen. Der Beschuldigte war gemäss übereinstim- menden Zeugenaussagen zwar aggressiv, aber ansprechbar, orientiert und auch ni cht wahnhaft. 2.4. Nach dem Dargelegten kann auf die nicht überzeugenden, anders lautenden Schlussfolgerungen des psychiatrischen Gutachtens von Dr. med. Q._____ vom 16. Februar 2015 nicht abgestellt werden (vgl. Prot. II S . 24 f.). 3. Das durch die Berufungsinstanz bei Prof. Dr. med. C._____ eingeholte psy- chiatrische Gutachten zur Schuldfähigkeit des Beschuldigten im Tatzeitpunkt und zur Notwendigkeit einer allfälligen Weisung betreffend Alkoholabstinenz (Urk. 71) wurde am 15. Juli 2016 erstattet (Urk. 86). 3.1. Das psychiatrische Gutachten vom 15. Juli 2016 stützt sich auf die für die Ausarbeitung zur Verfügung gestellten gesamten Verfahrensakten und die durch Pr of. Dr. med. C._____ und der von ihm beigezogenen Mitarbeiterin, M.Sc. S._____ durchgeführte n Untersuchunge n des Beschuldi gten i n der Psychi atri-
schen Universitätsklinik Zürich vo m 8. Juni 2016 (1 ½ Stunden) und vo m 4. Juli 2016 (15 Min.) durch den Gutachter selbst, im Beisein der von ihm beigezogenen Sachverständigen, sowie eine ergänzende Befragung und testpsychologische Un- tersuchung vom 4. Juli 2016 (1 Stunde) durch die beigezogene Sachverständige alleine, und auf die im Einverständnis des Beschuldigten von dieser eingeholten fremdanamnestischen Auskünften beim ehemaligen Vorgesetzten des Beschul- digten am 14. Juni 2016 (Urk. 86 S. 1). 3.2. Im psychiatrischen Gutachten vom 15. Juli 2016 kommen die beiden Sach- verständi gen zum Schluss (Urk. 86 S. 47 ff.), dass der Beschuldigte zum Tatzeit- punkt an einer akuten Alkoholintoxikation (IC D-10: F10.0) litt, welche mit deutli- chen Leistungseinbussen, insbes. in Bezug auf Verhaltensveränderungen, affekti- ven Veränderungen, gedanklicher Einengung sowie Auffassungsstörungen ein- hergingen. Eine zeitlich überdauernde psychische Störung oder eine Abhängigkeit von Suchstoffen lag ni cht vor (Urk. 86 S. 31, 35, 37 ff.) . 3.2.1. Im Rahmen eines akuten Konflikts führte die schwere Alkoholintoxikation des Beschuldigten laut Gutachten zu Enthemmung, erhöhter Impulsi vi tät und af- fektiver Veränderungen im Sinne von Wut und Aggression (Urk. 86 S. 48), wes- halb die Tat mit diesen Beeinträchtigungen im Zusammenhang steht. 3.2.2. Bei der Frage einer Schuldunfähigkeit oder einer Verminderung der Schuld- fähigkeit ergab die Begutachtung, dass die Rekonstruktion des Tatablaufs auf eine intoxikationsbedingte aggressive Überreaktion im Rahmen eines Konflikts verweist. Hinweise für eine psychotische Verkennung des Opfers oder von Aus- sagen des Opfers ergaben sich für die Sachverständigen nicht, weshalb sie keine Aufhebung der Realitätsbezüge zum Tatzeitpunkt feststellten. Ebenso wenig ergaben ihre Befunde zur Bildungsanamnese, Intelligenz und dem Funkti onsni- veau Hinweise für forensisch relevante Einbussen der Einsichtsfähigkeit des Be- schuldigten. Sie erkannten, dass aus forensisch-psychiatrischer Sicht zum Tat- zeitpunkt insgesamt keine Einschränkungen seiner Einsichtsfähigkeit vorlagen. Hingegen kamen die beiden Sachverständigen bezüglich der schweren Alkoholin- toxikation und damit assoziierten Leistungseinbussen (Verhaltensveränderung, affektive Auffälligkeiten, gedankliche Einengung, Auffassungsstörungen) zum
Schluss, dass eine forensisch relevante Verminderung der Steuerungsfähigkeit im Sinne eines Hemmungsverlustes vorlag. Innerhalb eines Spektrums erheblicher Einschränkungen des Steuerungsvermögens war die Steuerungsfähigkeit des Beschuldigten in mittelgradigem, bei einer Provokation durch das Opfer allenfalls auch in schwerem Ausmass vermindert. Eine Aufhebung der Steuerungsfähigkeit lag aber nicht vor, nachdem der Beschuldigte in der Lage war, die Gewaltanwen- dungen zu begrenzen, den Interventionen von Freunden zu folgen und die Situa- ti on zu verlassen (Urk. 86 S. 49 f.). 3.2.3. Die Erforderlichkeit einer Weisung betreffend Alkoholabstinenz wurde im Gutachten vom 15. Juli 2016 i m Wesentli chen mit der einleuchtenden Begrün- dung verneint, dass beim Beschuldigten keine erhöhte Ansprechbarkeit für Alko- hol, keine erhöhte Leichtsinnigkeit in Bezug auf den Konsum und kein bewusster Konsum festgestellt wurde, um in intoxikiertem Zustand Delikte zu begehen. Zu- dem fehlten Hinweise auf Beeinträchtigungen der psychosozialen Leistungsfähig- keit, und es bestünden beim Beschuldigten weitere protektive Faktoren, wie durchschnittliche Intelligenz, körperliche Leistungsfähigkeit und Leistungsbereit- schaft, berufliche und soziale Ressourcen und ein prosoziales Netzwerk. Eine ha- bituelle Gewaltbereitschaft bei Nüchternheit und ei ne behandlungsbedürftige Ver- anlagung zu unter Alkoholeinfluss geführten Konflikten lägen nicht vor. Legal- prognostisch wird das Risiko einer erneuten Gewalthandlung im Gutachten als gering eingestuft (Urk. 86 S. 45 ff., 50). 3.3. Die Verteidigung kritisiert in ihrer Stellungnahme vom 27. August 2016 zum Gutachten von Prof. Dr. med. C._____ vom 15. Juli 2016 und der von ihm beige- zogenen Mitarbeiterin, M.Sc. S._____, dieses leide in formeller und materieller Hinsicht an elementaren Mängeln und könne daher nicht verwertet werden (Urk. 91, insbes. S. 15 a.E.). 3.3.1. Die sachverständige Person sei gehalten, den Auftrag persönlich auszufüh- ren und trage die alleinige Verantwortung dafür. Es sei unzulässig, dass bei medi- zinischen Gutachten Chefärzte als Sachverständige benannt würden, welche die notwendigen Untersuchungen und Abklärungen, die Redaktion der eigentlichen Begutachtung und die Beantwortung der Fragen überwiegend durch Ober- oder
Assistenzärzte vornehmen liessen (Urk. 91 S. 2). Dem Gutachter sei im Auftrag vom 7. März 2016 erlaubt worden, für die Beschaffung von Grundlagen, des Tat- sachenstoffes und die Ausarbeitung des Gutachtens Hilfspersonen beizuziehen. Vom Beizug von anderen Personen für die Gutachtenerstellung sei dem Auftrag nichts zu entnehmen, weshalb dies nicht vorgesehen gewesen sei. Das Gutach- ten sei auch von M. Sc. S._____ unterzeichnet worden, weshalb diese Mit-Autori n sei. Deshalb müsse "davon ausgegangen werden", dass das Gutachten zu we- sentli chen Tei len von M. Sc. S._____ erstellt worden sei (Urk. 91 S. 3 Rz 5.). Die- se habe wesentliche Teile der Exploration des Beschuldigten selbständig durch- geführt und gar die Fremdanamnese des ehemaligen Vorgesetzten alleine vorge- nommen. 3.3.2. Der durch die Berufungsinstanz mit Beschluss beauftragte Gutachter ist Prof. Dr. C._____ (Urk. 71; Urk. 77). Die ausdrücklich erlaubte und transparent ausgewiesene Mitarbeit der sachverständigen Mitarbeiterin (Fachpsychologin FSP), wie die Verteidigung zutreffend festhielt und deren fachliche Qualifikation herausstri ch (Urk. 91 S. 3 Rz 6.), unter seiner Federführung macht di e Mitwirken- de ni cht automati sch zur formellen Mitgutachterin. Ebenso wenig geschieht dies durch den rein formellen Akt der Mitunterzeichnung des Gutachtens, welche ledig- lich bestätigt, dass die beigezogene Mitarbeiterin für di e von i hr durchgeführte n Untersuchungs hand l ungen mi tverantwortli ch i st und di e Resultate und Schluss- folgerungen des Gutachtens mitträgt. Sie verbleibt trotz Ausführung von Teilauf- gaben der Begutachtung Hilfsperson des beauftragten Gutachters. Weshalb dies unzulässig gewesen sein sollte und weshalb davon ausgegangen werden müsse, dass das Gutachten zu wesentlichen Teilen von M. Sc. S._____ erstellt worden sei, legt die Verteidigung denn auch nicht weiter dar (Urk. 91 S. 3). Alleine aus dem Umstand, dass die Mitarbeiterin bei sämtlichen Erhebungen beim Beschul- digten anwesend war, Teile der Exploration des Beschuldigten selbständig durch- geführt und die Fremdauskunft beim ehemaligen Vorgesetzten alleine erhoben hat, kann dies jedenfalls nicht geschlossen werden. 3.3.3. Wie die Verteidigung zutreffend wiedergab, wurde im Gutachtensauftrag er- laubt, für die Beschaffung von Grundlagen, des Tatsachenstoffes und die Ausar-
beitung des Gutachtens Hilfspersonen beizuziehen. Weshalb der Gutachter das Einholen der Fremdauskunft beim ehemaligen Vorgesetzten des Beschuldigten, mithin eine Beschaffung von Tatsachenstoff, ni cht durch M. Sc. S._____ hätte vornehmen lassen dürfen, ist nicht ersichtlich und wird von der Verteidigung wie- derum ni cht näher erläutert. Die von der Verteidigung geltend gemachte Verlet- zung von Art. 183 StPO entbehrt daher jeder Grundlage. Die bei der PUK offen- bar aufgetretene Verwirrung über den Beizug einer Hilfsperson, welche mit dem Schreiben des Gutachters vom 1. April 2016 und einer Aktennotiz aus der Ge- richtskanzlei Eingang in die Verfahrensakten fand (Urk. 79; Urk. 82; Urk. 91 S. 4 Rz 8.), ändert daran ebenfalls nichts. 3.3.4. Der Gutachter hat durch seine persönliche Exploration des Beschuldigten vom 8. Juni 2016 (1 ½ Stunden) und vom 4. Juli 2016 (15 Min.), im Beisein der von ihm beigezogenen Mitarbeiterin, seiner Pflicht, den Beschuldigten angemes- sen persönli ch zu untersuchen, mit diesen zwei unterschiedlich langen Sitzungen, wenn auch knapp, so aber doch ausreichend Genüge getan (vgl. vorstehend, Erw. III.3.1.), dies insbesondere aufgrund des Umstandes, dass beim Beschuldig- ten keine Persönlichkeitsstörung vorliegt, welche es vertieft abzuklären gegolten hätte und das Augenmerk daher nicht so sehr auf einen profunden persönlichen Eindruck des Beschuldigten zu richten war, sondern vielmehr auf die Abklärung seines psychischen Zustandes zum Tatzeitpunkt im Zentrum stand und die sich daraus ergebenden Folgen einer Beeinträchtigung seiner Schuldfähigkeit in je- nem zeitlich eng umgrenzten Zeitraum. Abgesehen davon ist es übli ch und ni cht zu beanstanden, dass die testpsychologi sche Untersuchung durch eine beigezo- gene Psychologin erfolgte. Und nicht zuletzt ist es in einem gewissen Rahmen auch der ärztlichen Sachkunde zu überlassen, wie eingehende persönliche Un- tersuchungen sich aufgrund der gutachterlichen Fragestellung und der bei einem Exploranden allenfalls vorhandenen psychiatrischen Eigenheiten aufdrängen resp. notwendig erscheinen. Auch die Tragweite der Tat des Beschuldigten im Vergleich zu anderen, gravierenderen Gewaltdelikten vermag die eher knappen persönlichen Untersuchungen des Beschuldigten durch den Gutachter zu recht- fertigen. Darauf deutet im Übrigen auch der vom ersten Gutachter für die persön- liche Untersuchung des Beschuldigten betriebene ähnliche Zeitaufwand von
(ebenfalls nicht mehr als) zwei Untersuchungen von einmal 1 ½ Stunden und einmal 1 Stunde hi n, wobei bei jenem Gutachten nota bene keine weitere testpsy- chologische Untersuchung durch ei ne weitere qualifizierte Hilfsperson erfolgte (Urk. 8/6 S. 2). Die Exploration durch Dr. med. Q._____ wurde von der Verteidi- gung denn auch als angemessen taxiert (Urk. 91 S. 15 Rz 37.). 3.3.5. In der Stellungnahme der Verteidigung vom 27. August 2016 wird weiter beanstandet, dass aus dem Gutachten vom 15. Juli 2016 nicht hervorgeht, ob resp. dass M. Sc. S._____ i hre Mi twi rkung am Gutachten i n Kenntni s von Art. 320 St GB und Art. 307 StGB geleistet habe, weshalb infolge Fehlens dieses Gültig- keitserfordernisses die gutachterli chen Erkenntni sse ni cht verwertbar seien (Urk. 91 S. 6 Rz 11. f.). Nachdem M. Sc. S._____ mit Schreiben vom 14. Novem- ber 2017 mitgeteilt hat, dass si e i n Kenntni s der im Auftrag an den Gutachter vom 7. März 2016 aufgeführten Hinweise auf Art. 307 StGB und Art. 320 StGB an der Begutachtung mitgewirkt habe (Urk. 115 und 117), ist auch dieses Erfordernis (Art. 184 Abs. 2 lit. e und f StPO) erfüllt, zumal dies auch von Prof. Dr. med. C._____ unterschriftlich bestätigt wird. Insofern i st entgegen den Ausführunge n der Verteidigung in ihrer Stellungnahme vom 7. Dezember 2017 zum obgenann- ten Schreiben (Urk. 123) davon auszugehen, dass ein entsprechender Hinweis erfolgt ist, auch wenn dies im Gutachten selbst nicht explizit vermerkt wurde. 3.3.6. Weiter sei der ehemalige Vorgesetzte des Beschuldigten beim Einholen der Fremdauskunft ni cht auf ein allfälliges Aussage- bzw. Zeugnisverweigerungsrecht aufmerksam gemacht worden, weshalb Art. 185 Abs. 5 StPO verletzt sei. Daher seien nicht nur die entsprechenden Erkenntnisse nicht verwertbar, sondern das Gutachten als solches, da diese Erkenntnisse Eingang in die Gesamtbeurteilung gefunden hätten, also einen massgeblichen Einfluss hätten (Urk. 91 S. 7 Rz 13.). Worin dieser massgebliche Einfluss bestehen soll und worauf sich eine fehlende Verwertbarkeit stützen soll, ist der Stellungnahme der Vertei di gung ni cht zu ent- nehmen. 3.3.6.1. Die Fremdauskunft wurde am 16. Juni 2016 im Einverständnis des Be- schuldigten telefonisch bei T._____ (T._____), dem ehemaligen Vorgesetzten des Beschuldigten, eingeholt und hat wie folgt Eingang ins Gutachten gefunden
(U rk. 86 S. 28 f.) : "Das Gespräch wurde über 10 Minuten geführt. Die nachfolgende Zusammenfassung wurde Herrn T._____ zur Korrektur bzw. Ergänzung vorgelegt. T._____ war zwischen August/September 2014 bis ca. September 2015 für den Expl. auf der Baustelle zuständig. Er betreute im Rahmen dieser Tätigkeit mehrere Lehrlinge, so auch den Expl. Herrn B._____ habe er dabei stets als sympathischen, zuverlässigen und pünktlichen Mitarbeiter wahrgenommen. B._____ habe stets selbständig und ordentlich gearbeitet. Verschlafen habe er nie und wenn er zu spät gekommen sei, dann aufgrund von Stau, wobei er dies stets vorher telefonisch gemeldet habe. Aggressives Verhalten habe es zu keinem Zeitpunkt gegeben. Da sich der Expl. nach dem Vorfall im Club meh- rere Tage in U-Haft befunden habe, habe T._____ die Tatvorwürfe mitbekommen. Der Expl. habe damals auch den obersten Chef aufgeklärt. Der Chef habe den Vorfall hinge- nommen und den Expl. weiter beschäftigt. Auffälliges Verhalten in Zusammenhang mit Substanzkonsum am Arbeitsplatz habe es nie gegeben. Der Expl. habe nicht einmal Bier getrunken. Impulsiv im Sinne von nicht kontrollierbar habe er nie angemutet. Auch mit Kritik habe er umgehen können. Natürlich habe ihn Kritik kurzfristig geärgert, aber er habe die Fehler danach nicht mehr wieder gemacht. Insgesamt würde T._____ den Expl. wieder einstellen. " 3.3.6.2. Aus der Fremdauskunft ergeben sich offenkundig ausschliesslich positive Aspekte, und es flossen entsprechend auch bloss solche ins Gutachten ein (vgl. Urk. 86 S. 37): " ... Es erfolgte nahtlos die Anstellung als temporärer Mitarbeiter in einer Elektroinstallati- onsfirma, in welcher sein Onkel als Projektleiter tätig ist. Nach einem Jahr bewarb er sich um eine Lehre als Elektroinstallateur und befindet sich gegenwärtig im zweiten Lehrjahr. Selbst- und fremdanamnestische Angaben beschreiben ihn insgesamt als einen loyalen, zuverlässigen und beliebten Mitarbeiter. " Der Einschätzung der Verteidigung, wonach diese Erkenntnisse Eingang in die Gesamtbeurteilung gefunden hätten, also einen massgeblichen Einfluss hätten, kann daher nur insofern gefolgt werden, als diese ausschliesslich positiv und so- mit zugunsten des Beschuldigten lauten. Der Beschuldigte erlitt durch die i n sei- nem Einverständnis eingeholte Fremdauskunft nicht den geringsten Nachteil, und
es liegt insbesondere auch kei n nachteiliger Ei nfluss auf di e Begutachtung vor, was von der Verteidigung auch ni cht konkret geltend gemacht wird. Es fehlt der Beanstandung daher an einer eigentlichen Beschwer. Da diese Beweiserhebung lediglich der Entlastung des Beschuldigten dient, ist sie entgegen der Auffassung der Verteidigung (Urk. 91 S. 7 Rz 13.) verwertbar und führt erst recht ni cht zur Unverwertbarkeit des gesamten Gutachtens (Art. 141 Abs. 5 StPO; Wohlers, in: Kommentar zur Schweizerischen Strafprozessordnung, 2. Auflage, Zürich 2014, N 12 zu Art. 141 StPO; Gless, in: Basler Kommentar Schweizerische Strafpro- zessordnung, 2. Auflage 2014, N 111 ff., insbes. N 116 zu Art. 141 StPO). 3.3.7. Das Gutachten vom 15. Juli 2016 entspricht somit den Vorgaben im Auftrag an den Gutachter vom 7. März 2016 (Urk. 77), weshalb einem Abstellen auf die gutachterli chen Erkenntni sse nichts entgegensteht. 3.4. Soweit die Stellungnahme der Verteidigung zum Gutachten eine Würdigung von Aussagen enthält (Urk. 91 S. 10 ff., Rz 24.–34.), ist auf die vorstehende ge- richtliche Beweis- und Aussagewürdigung zu verweisen (Erw. II.5 . ff.). Und soweit die Verteidigung moniert, im Gutachten auf S. 24 würde der Eindruck erweckt, der Beschuldigte sei in der Vergangenheit bereits selber aktiv an Schlägereien betei- ligt gewesen (Urk. 91 S. 13 Rz 31.), ist dem entgegenzuhalten, dass in den Beur- tei lungen des Gutachtens ausdrücklich festgehalten wird (Urk. 86 S. 46), dass "keine Hinweise vorliegen, welche nahelegen könnten, dass der ansonsten als ruhig, zuverlässig und wenig impulsiv beschriebene Expl. auch in nüchternem Zu- stand zu ähnlichen Gewaltdelikten bereit ist. Hinweise auf eine generell herabge- setzte Hemmschwelle bzw. erhöhte Reizbarkeit haben sich nicht ergeben. Insge- samt ist das Risiko einer erneuten Gewalthandlung gering." 3.5. Die Verteidigung beanstandet ferner, die Sachverständigen würden insbe- sondere aus dem Umstand, dass das Thema "C ousi ne" nach dem Erei gni s ni cht mehr relevant gewesen sein soll, ableiten, dass mit überwiegender Wahrschein- li chkei t ni cht von ei ner psychoti schen Verkennung auszugehen sei (Urk. 91 S. 14, Rz 35.).
3.5.1. Diese Kritik greift zu kurz. D i e Vernei nung ei ner psychoti schen Verkennung wird im Gutachten vom 15. Juli 2016 nicht bloss aus dem Umstand abgeleitet, dass das Thema "Cousine" nach dem Ereignis beim Beschuldigten nicht mehr re- levant resp. kein Thema mehr war (Urk. 86 S. 41). Im Gutachten wird vielmehr das gesamte Verhalten des Beschuldigten unmittelbar vor der Tat, unmittelbar nach der Tat, aber auch später, beim Telefonat mit der Polizei, beurteilt und auf- grund dieser Gesamtbetrachtung eine intoxikationsbedingte Enthemmung des Beschuldigten in den Vordergrund gestellt. 3.5.2. Im Gutachten wird der Beginn des Konfliktes des Beschuldigten mit dem Privatkläger zurecht i m "D azwi schentanzen" durch Letzteren gesehen, als dieser den Kontaktversuchen des Beschuldigten zu F._____ Grenzen zu setzen ver- suchte. D i es verwei st laut Gutachten ni cht auf ei ne psychoti sche Verkennung, sondern auf einen intakten Realitätsbezug, da diese Handlungen des Privatklä- gers dazu bestimmt waren, dem Beschuldigten Grenzen zu setzen bzw. ihn zu vertreiben und der Beschuldigte sich dagegen wandte (Urk. 86 S. 41 2. Absatz). Auch das Verhalten des Beschuldigten nach der Tat spricht laut Gutachten gegen das Vorliegen psychotischer Symptome. So spreche sein Telefonat mit der Polizei am Morgen nach der Tat für einen intakten Realitätsbezug. Zumindest habe der Beschuldigte keine realitätsfremden Beweggründe genannt und damit versucht, die Tat mit solchen zu rechtfertigen. Insgesamt verweise der Tatverlauf mit einer zunehmenden Intensivierung des Streitgespräches auf eine aus der konflikthaften Interaktion mit dem Privatkläger hervorgehende und nicht wahnhaft verzerrte mo- tivationale Grundlage für die Deliktsbegehung. Vor diesem Hintergrund ist die Tat laut Gutachter mit hoher Wahrscheinlichkeit als eine aggressive Überreaktion des Beschuldigten im Rahmen der Alkoholintoxikation einzuordnen. Da die Ausgangs- lage im konkreten Fall nicht für eine wahnhafte Verarbeitung spricht, wird im Gut- achten auch in Anbetracht der Intelligenz des Beschuldigten grundsätzli ch auf eine intakte Einsichtsfähigkeit geschlossen (Urk. 86 S. 42). 3.5.3. Bei der Frage der Steuerungsfähigkeit schlossen die Sachverständigen aufgrund der sich aus den Zeugenaussagen ergebenden Beeinträchtigung der Sprache (betrunken, laut, der Beschuldigte habe nach dem Delikt herumgeschrien
und aktiv durch Dritte zurückgehalten werden müssen), obwohl keine Auffälligkei- ten in Bezug auf den Gleichgewichtssinn oder im Gangbild bekannt seien, auf eine neurologische Beeinträchtigung durch den Alkoholkonsum, welche jedoch nicht schwerwiegend war (Urk. 86 S. 43). 3.5.3.1. Dass der ansonsten als ruhig und zurückhaltend beschriebene Beschul- digte im Vorfeld des Deliktes als distanzgemindert und im Konflikt sowie danach als deutlich gereizt und aggressiv wahrgenommen wurde, spricht laut Gutachten für das Vorliegen eines affektiven Achsensyndroms und von Verhaltensverände- rungen. Zudem könne ab dem Beginn der Interaktion mit dem Privatkläger eine deutliche Veränderung der Affektivität im Sinne zunehmender Aggressivität beim Beschuldigten wahrgenommen werden, welche raptusartig (in der Art eines ab- rupt einsetzenden Erregungszustandes) zur Tatbegehung geführt habe. Aus den Aussagen von F._____ und dem Privatkläger lässt sich laut Gutachten das Streit- gespräch insofern rekonstruieren, als dass der Privatkläger den Beschuldigten hinsichtlich seines aufdringlichen oder gar distanzgeminderten Verhaltens gegen- über F._____ zurechtgewiesen habe, worauf der Beschuldigte entgegen seiner Verhaltensgebärden in nüchternem Zustand eine erhöhte Streit- und auch Kampfbereitschaft gezeigt habe. Die Auffälligkeiten in diesem Bereich seien in der Gesamtschau als deutlich ausgeprägt zu bezeichnen. Dem Telefongespräch des Beschuldigten mit der Polizei entnahmen die Sachverständigen Auffassungsstö- rungen im Sinne einer Antwortlatenz beim ansonsten schlagfertigen Beschuldig- ten (Urk. 86 S. 43). 3.5.3.2. Diese Beeinträchtigungen sprechen laut Gutachten (Urk. 86 S. 44) zwar für das Vorliegen einer forensisch relevanten, d.h. erheblichen Intoxikation, jedoch ergäben sich keine Hinweise für eine deutliche Ausprägung, welche zu einer kompletten Aufhebung des Hemmungs- bzw. Steuerungsvermögens geführt ha- ben könnte. Ausserdem sei die Gewaltanwendung begrenzt geblieben, und der Beschuldigte habe anschliessend auf Interventionen Dritter vom Opfer abgelas- sen, bzw. habe die Situation nicht weiter eskaliert oder sich gar auf weitere Per- sonen ausgeweitet. Der Beschuldigte habe den Tatort vielmehr verlassen. All die-
se Punkte sprechen laut der sachverständi gen Ei nschätzung für ei n zumi ndest ansatzweise vorhandenes Hemmungsvermögen des Beschuldigten. 3.5.3.3. Der Tatablauf mute insgesamt als ungeplante und rasch eskalierende Konkurrenzsi tuati on zwi schen zwei (schwer) i ntoxikierten Partygängern an. An- derweitige Merkmale, welche gegen Einbussen der Steuerungsfähigkeit sprä- chen, wie die Vorbereitung und Planung der Tat, ein komplexer Tatablauf, um- sichtiges Reagieren auf sich ändernde Umstände sowie ein geordnetes Rück- zugsverhalten, seien nicht gegeben. Laut Gutachten ergibt die Gesamtschau eine forensisch relevante Verminderung der Steuerungsfähigkeit, welche in Abhängig- keit von der Intensität der vermeintlichen Provokation durch das spätere Opfer (den Privatkläger) bzw. von der Intensität des Konflikts zur gewalttätigen Eskalati- on desselben beigetragen habe. Vor dem Hintergrund der fehlenden Zeugenaus- sagen zum direkten Konflikt und wegen der Amnesie des Beschuldigten fielen den Sachverständigen genauere Festlegungen zum Schweregrad der Handlungs- bzw. Hemmungseinbussen schwer, mithin erschwert die Gedächtnislücke des Beschuldigten eine Quantifizierung seiner Leistungseinbussen. Die vom Beschul- digten geäusserte Amnesie könne indessen mit keinem wissenschaftlich empiri- schen Verfahren nachgewiesen werden, weshalb die Sachverständigen nicht be- urteilen konnten, ob es sich tatsächlich um eine Amnesie oder um eine Schutzbe- hauptung handelt. Dennoch sei eine kontinuierliche Amnesie für alkoholbedingte Intoxikationen wenig plausibel, da es hier in der Regel Erinnerungsinseln gebe. Unabhängig davon sei aber eine Gleichsetzung von Erinnerungsfähigkeit mit einer schwerwiegenden Beeinträchtigung der Handlungsfähigkeit nicht statthaft (Urk. 86 S. 45 oben). 3.5.3.4. Zusammenfassend wird im Gutachten vom 15. Juli 2016 der Schluss ge- zogen, dass die zum Tatzeitpunkt festgestellte Alkoholintoxikation schweren Aus- prägungsgrades mit den Beeinträchtigungen einer Distanzminderung, einer Streit- lust, einer erhöhten Aggressivität und einer Affektlabilität einherging. Innerhalb des Spektrums forensisch relevanter Rauschzustände wird jener des Beschuldig- ten einer mittelgradigen Ausprägung zugeordnet, welcher mit entsprechend er- heblichen Einbussen der Hemmungskräfte einherging. Bei einer direkten Provo-
ka tion durch den Geschädigten liege sogar eine schwere Beeinträchtigung vor, wobei die Quantifizierung dieser Einbussen vor dem Hintergrund der begrenzten Informationsgrundlage schwerfalle. Da keine tragfähigen Hinweise für das Vorlie- gen eines schweren Rauschzustandes mit psychotischer Verkennung der Realität vorliegen, ist laut Sachverständigensicht indessen keine Aufhebung der Einsichts- fähigkeit gegeben (Urk. 86 S. 45). 3.6. Das Gutachten von Prof. Dr. C._____ erweist sich somit als überzeugend und schlüssig. Es beantwortet die an den Sachverständigen gestellten Fragen verständlich und nachvollziehbar unter Berücksi chti gung der im Auftrag vorgege- benen Arbeitshypothese (Urk. 77 S. 2), wonach der Beschuldigte der Täter sei (vgl. Prot. II S . 24 f.). Es ist daher vollumfänglich auf die Schlussfolgerungen des Gutachtens abzustellen. 4. Gemäss dem psychiatrischen Gutachten war der Beschuldigte im Tatzeit- punkt ni cht schuldunfähi g i m Si nne von Art. 19 Abs. 1 StGB. Es lagen keine fo- rensisch relevanten Einbussen der Einsichtsfähigkeit vor (Urk. 86 S. 40 ff., 48). Die Frage der Verminderung der Schuldfähigkeit und deren Ausmass ist nachfol- gend bei der Strafzumessung zu berücksichtigen (vgl., Erw. IV.2.2.2. ff.). Demzufolge ist der Beschuldigte ferner der versuchten schweren Körperver- letzung i m Si nne von Art. 122 Abs. 2 StGB in Verbindung mit Art. 22 Abs. 1 StGB schuldi g zu sprechen. IV. Strafe 1. Bei der Bemessung der Strafe ist vom ordentlichen Strafrahmen des vom Täter verwirklichten Delikts auszugehen. Dieser Strafrahmen ist gemäss Recht- sprechung nur zu verlassen, wenn Strafschärfungs- oder Strafmilderungsgründe sowie aussergewöhnliche Umstände vorliegen, welche die für die betreffende Tat angedrohte Strafe im konkreten Fall als zu hart beziehungsweise zu milde er- scheinen lassen (BGE 136 IV 55 E. 5.8). Ist dies nicht der Fall, so sind die Straf- schärfungs- oder Strafmilderungsgründe erst bei der konkreten Strafzumessung innerhalb des Strafrahmens strafmindernd bzw. -erhöhend zu berücksichtigen
(SCHW ARZENEGGER/HUG/JOSITSCH, a.a.O. S. 74 und 89; BSK StGB - WIPRÄCHTI- GER , N 3 zu Art. 48 StGB). Der Strafrahmen bei einer schweren Körperverletzung reicht von Geldstrafe nicht unter 180 Tagessätzen bis zu zehn Jahren Freiheitsstrafe. Die zu berück- sichtigenden Strafmilderungsgründe der versuchten Tatbegehung (Art. 22 Abs. 1 StGB) und der verminderten Schuldfähigkeit (Art. 19 Abs. 2 StGB), si nd mangels besonderer Umstände innerhalb des gegebenen Strafrahmens strafmindernd zu berücksichtigen. 2. Innerhalb des Strafrahmens misst das Gericht die Dauer der Freiheitsstrafe nach dem Verschulden des Täters zu (Art. 47 Abs. 1 Satz 1 StGB). Das Ver- schulden muss si ch auf den gesamten Unrechts- und Schuldgehalt der konkreten Straftat beziehen. Um diesen erfassen zu können, ist bei der Festsetzung des Verschuldens zwischen der Tat- und Täterkomponente zu unterscheiden. Dabei erlauben die von der Person der Täterschaft losgelösten Tatkomponenten den Unrechtsgehalt (das Tatverschulden) und die Täterkomponenten den Schuldge- halt der konkreten Straftat zu beurteilen. 2.1. Massgebende Komponenten zur Bestimmung des objektiven Tatverschul- dens sind die Schwere der Verletzung bzw. der Gefährdung des betroffenen Rechtsguts und das Vorgehen des Täters (objektive Tatschwere). Ebenfalls von Bedeutung sind die kriminelle Energie sowie ein allfälliger Versuch, wobei ein sol- cher nur dann verschuldensrelativierend wirkt, wenn der Täter aus eigenem An- trieb zurückgetreten ist. Dies ist vorliegend nicht der Fall, weshalb der Versuch als verschuldensunabhängige Tatkomponente strafreduzierend zu berücksichtigen ist . 2.1.1. Vorauszuschicken ist , dass der Tatbestand der schweren Körperverletzung die körperliche (und psychische) Integrität und damit eines der wichtigsten Rechtsgüter des Menschen schützt. Der Beschuldigte schlug dem Privatkläger eine Bierflasche direkt ins Gesicht. Der Schlag erfolgte völlig unvermittelt. Zwar ging dem Schlag eine lauterwerdende verbale Auseinandersetzung voraus. Der Privatkläger musste aber zu keinem Zeitpunkt damit rechnen, dass der Beschul-
digte zu Gewalttätigkeiten übergehen würde. Er gab dem Beschuldigten denn auch unmissverständlich zu verstehen, dass er es nicht dazu kommen lassen wollte, indem er dessen Aufforderung, mi t i hm nach draussen zu gehen, keine Folge leistete. Dem brachialen Gewaltakt ging bloss das "Dazwischentanzen" des Privatklägers zwischen den Beschuldigten und F._____ und damit keine direkte Provokation im Sinne einer Verbalinjurie oder einer Tätlichkeit durch den Pri vat- kläger vo raus (vorstehend, Erw. II.5.1., II.5.5.2. und II.5.5.5.). Verschuldenserhö- hend kommt hinzu, dass der Beschuldigte, nachdem der Privatkläger blutver- schmiert und sich das Gesicht mit den Händen haltend nach draussen ging, die- sem folgte, ihn anschrie und beim Hinabsteigen der Treppe noch schubste. Draussen musste der Beschuldigte schliesslich von anderen Personen zurückge- halten werden. Dies zeigt ein beachtliches Aggressionspotential. D i e Intensität und Wucht des vom Beschuldigten ausgeführten Schlages mit der Bierflasche, welche in die Brüche ging, bringt ferner die bei ihm zum Tatzei tpunkt vorhandene spontane Gewaltbereitschaft und Aggressivität sowie eine erstaunliche Gleichgül- tigkeit gegenüber der körperlichen Integrität zum Ausdruck. Sein Tatvorgehen zeugt von unbedachtem, aus dem Augenblick heraus triebhaftem und unreflektier- tem Handeln. Neutral wirkt sich aus, dass der Beschuldigte die Tat nicht im Vo- raus plante und vorbereitete, sondern es sich um eine spontane Aktion handelte. Durch den Schlag mit der Bierflasche verursachte er diverse Schnittverletzungen im Gesicht des Privatklägers, eine davon mitten auf der linken Wange, welche mit neun Sti chen genäht werden musste. Gemäss dem ärztli chem Befund des Spitals E._____ vom 28. Oktober 2014 hätte durch den Schni tt auch ei n Gesi chtsnerv verletzt werden können, was zu einer Gesichtslähmung im Bereich des Mundes oder des Auges hätte führen können. Auch hätten die Bindehäute, die Hornhaut oder der Augapfel des linken Auges durch Glassplitter verletzt werden können. Schliesslich hätte der Privatkläger am Hals tiefer geschni tten werden können, wodurch die oberflächliche Halsvene hätte verletzt werden können. Damit war das geschaffene Risiko für eine schwere Verletzung doch beträchtlich. Die beige- brachten Verletzungen hatten allerdings nur einen ambulanten Spitalaufenthalt zur Folge. Eine Arbeitsunfähigkeit bestand während zweier Tage (Urk. 45 S. 5;
vgl. Urk. 5/5). Der Privatkläger wird aber zeitlebens eine bleibende (noch nicht ar- ge) Narbe mitten auf der linken Wange haben. 2.1.2. Vorausgesetzt, der tatbestandsmässige Erfolg der schweren Körperverlet- zung wäre durch eine partielle Gesichtslähmung oder das Unbrauchbarmachen des linken Auges eingetreten, wäre insgesamt von einem keineswegs mehr leich- ten Tatverschulden auszugehen. 2.2. Beim subjektiven Tatverschulden sind das Motiv, die Beweggründe, die Wil- lensri chtung sowi e das Mass an Entscheidungsfreiheit des Täters beurteilt (sub- jektive Tatschwere). Bei den Beweggründen ist vor allem darauf abzustellen, ob sie egoistischer Natur waren und ob der Täter aus eigenem Antrieb oder auf Ver- anlassung eines anderen handelte. Zu berücksichtigen ist überdies, ob der Täter mit direktem Vorsatz oder Eventualvorsatz handelte und wi e schuldfähi g er zum Tatzeitpunkt war (H UG, i n: DONATSCH/FLACHSMANN/HUG/WEDER [Hrsg.], Schwei ze- risches Strafgesetzbuch, Kommentar, 19. Aufl., Zürich 2013, N 7 ff. zu Art. 47 StGB). 2.2.1. Die eingetretenen (ei nfachen) Verletzungen fügte der Beschuldigte dem Privatkläger mit dem Schlag mit der Bierflasche direktvorsätzlich zu. Merklich ver- schuldensmindernd in die Gewi chtung mi t ei nzubezi ehen i st, dass er hi nsi chtli ch einer schweren Körperverletzung bloss eventualvorsätzlich handelte. Sein Moti v ist angesichts der geltend gemachten Erinnerungslücke nicht näher bekannt. Der vorausgegangene, wegen F._____ entfachte verbale Streit und das Grinsen vor dem Schlag mit der Flasche lassen aber auf egoistische Beweggründe, wi e ver- letzter Stolz oder Eifersucht, schliessen. 2.2.2. Ebenfalls verschuldensmindernd ist der Verminderung der Schuldfähigkeit i m Si nne von Art. 19 Abs. 2 StGB Rechnung zu tragen. Im psychiatrischen Gut- achten vom 15. Juli 2016 kommen die beiden Sachverständigen zum Schluss (Urk. 86 S. 47 ff.), dass der Beschuldigte zum Tatzeitpunkt an einer akuten Alko- holintoxikation (ICD-10: F10.0) litt, welche mit deutlichen Leistungseinbussen, insbes. in Bezug auf Verhaltensveränderungen, affektiven Veränderungen, ge- danklicher Einengung sowie Auffassungsstörungen einhergingen. Eine zeitlich
überdauernde psychische Störung oder eine Abhängigkeit von Suchtstoffen lag dagegen nicht vor. Im Rahmen eines akuten Konflikts führte die schwere Alkoho- lintoxikation des Beschuldigten zu Enthemmung, erhöhter Impulsivität und affekti- ver Veränderungen im Sinne von Wut und Aggression (vorstehend, Erw. II I.3 .2.1. f.). Daraus ergab sich eine forensisch relevante Verminderung der Steuerungsfähigkeit im Sinne eines Hemmungsverlustes. Innerhalb eines Spekt- rums erheblicher Einschränkungen des Steuerungsvermögens war die Steue- rungsfähigkeit des Beschuldigten laut Gutachten in mittelgradigem, bei einer Pro- vokation durch das Opfer allenfalls auch in schwerem Ausmass vermindert (vor- stehend, Erw. II I.3.5 .3. ff.). 2.2.2.1. Da dem Einsatz der Bierflasche keine eigentliche Provokation seitens des Privatklägers vorausging (vorstehend, Erw. IV.2.2.1.), besteht keine Grundlage für die Annahme einer schwergradigen Verminderung der Schuldfähigkeit. 2.2.2.2. Für keine schwerere als mittelgradige Verminderung der Schuldfähigkeit des Beschuldigten im Tatzeitpunkt sprechen trotz einer zurückgerechne ten Blut- alkoholkonzentration von maximal 2,5 Gewichtspromille, überdies die Feststellun- gen der ärztlichen Untersuchung des Beschuldigten ca. drei Stunden nach der Tat, wonach er zwar merkbar beeinträchtigt und übermüdet, nicht aber ausge- prägt beeinträchtigt war und sein Stand sicher, seine Orientierung erhalten, sein Verhalten ruhig, die Folgebewegungen seiner Augen unauffällig und der Bewe- gungsablauf ungestört waren (vorstehend, Erw. III.2.3.2 .4.), alsdann die Aussa- gen der Zeugen, welche keine deutlichen Gang- und Sprachstörungen beim Be- schuldigten wahrgenommen hatten (Erw. III.2.3.2.7.) und sein Anruf bei der Poli- zei, weniger als zwei Stunden nach der Tat, als er eine allerhöchstens sehr leicht verschwommene Sprache aufwies und eigentlich deutlich, flüssig, geschlossen und verständli ch gesprochen hatte (Erw. III.2.3.2 .5.). 2.2.3. Das Resultat der überzeugenden Begutachtung von Prof. Dr. C._____ be- stätigt somit die gerichtliche Ei nschätzung, wonach die Schuldfähigkeit des Be- schuldigten zur Tatzeit mittelgradig vermindert war, was erheblich verschuldens- mindernd zu bewerten ist.
2.2.4. Die Berücksichtigung der subjektiven Schwere der Tat wirkt sich demzufol- ge stark verschuldensmi nder nd aus und führt zu ei nem i nsgesamt eher lei chten Tatverschulden, wofür eine hypothetische Einsatzstrafe von 20 Monaten Frei- heitsstrafe angemessen erscheint. 2.3. Wie bereits dargelegt, erlitt der Privatkläger keine schweren Verletzungen im Si nne von Art. 122 Abs. 2 StGB. Dies ist strafmi ndernd zu berücksi chtigen. Das Ausmass der Strafreduktion hängt dabei von der Nähe des tatbestandsmässigen Erfolges und von der Schwere der tatsächlichen Folgen der Tat ab. Die Reduktion der Strafe hat umso geringer auszufallen, je näher der tatbestandsmässige Erfolg und je schwerwiegender die Folgen der tatsächlichen Tat waren (BSK StGB - W IPRÄCHTIGER/KELLER, N 23 ff. zu Art. 48a StGB). Dass es beim Versuch einer schweren Körperverletzung geblieben ist, ist lediglich glückli chen Umständen zu verdanken. Überdies hatte der Beschuldigte alles unternommen, was zur Erfül- lung des Tatbestandes der schweren Körperverletzung erforderlich ist. Somit ist die Strafe nur leicht, auf 18 Monate Freiheitsstrafe zu reduzieren (Art. 22 Abs. 1 StGB). 2.4. Zu prüfen ist nachfolgend, ob diese dem Tatverschulden angemessene Ein- satzstrafe aufgrund von Umständen, die mit der Tat grundsätzlich nichts zu tun haben, erhöht oder herabgesetzt werden muss. Massgebend hierfür sind im We- sentli chen täterbezogene Komponenten, wie Vorleben des Täters (frühere Strafen oder Wohlverhalten), seine persönlichen Verhältnisse, Strafempfindlichkeit und sein Verhalten nach der Tat und im Strafverfahren (Geständnis, Einsicht, Reue, etc.; H UG, a.a.O., N 7 f. zu Art. 47 StGB). 2.4.1. Zum Werdegang und den persönlichen Verhältnissen des Beschuldigten ist bekannt, dass er am tt. März 1989 i n E._____ geboren und dort aufgewachsen ist. Im Alter von ca. vier Jahren liessen sich seine Eltern scheiden. Er lebte fortan bis zu seinem 18. Lebensjahr, bzw. danach zeitweise, bei seiner Mutter. Sei nen Vater besuchte er regelmässig. Die Mutter hatte nach der Scheidung wechselnde Partnerschaften, was für den Beschuldigten nicht leicht war. Der Beschuldigte be- suchte i n E._____ die Primarschule und anschliessend die Realschule (Sek B). Danach machte er eine dreijährige Lehre als Bäcker-Konditor. Die Lehrab-
schlussprüfung bestand er erst im zweiten Anlauf, weshalb seine Lehre ein Jahr länger dauerte. Danach ging er 36 Wochen lang ins Militär. Anschliessend arbei- tete er drei Jahre in seinem Lehrbetrieb auf seinem Beruf, musste diese Stelle aber im August 2013 aufgrund der Entwicklung einer Mehlallergie aufgeben. Da- raufhin arbeitete er ein Jahr lang temporär in der Elektroinstallationsfirma U._____ als Hilfselektriker, wo er im August 2014 eine vierjährige Lehre als Elektroinstalla- teur antreten konnte. Als Lehrling erhält er zurzeit einen Lehrlingslohn von Fr. 3'200.– netto. Zusätzlich wird er von der Invalidenversicherung mit Taggeldern i n der Höhe von Fr. 1'200.– monatlich unterstützt. Er ist ledig, wohnt allei n und hat keine Kinder. Der Mietzins beträgt Fr. 890.– inklusive Nebenkosten und Parkplatz. Schulden hat er keine. Auf seinem Sparkonto verfügt er über einige hundert Fran- ken (Urk. 14/1; Urk. 2/5; Urk. 43 S. 1–4, 8; Urk. 8/6 S. 5– 8; Prot. II S . 6 ff.). Aus den persönlichen Verhältnissen ergeben sich keine strafzumessungsre- levanten Umstände. 2.4.2. Der Beschuldigte hat keine Vorstrafen (Urk. 37; Urk. 114). Die Vorstrafenlo- sigkeit wirkt sich neutral auf die Strafzumessung aus (BGE 136 IV 1). 2.4.3. Beim Nachtatverhalten ist dem Verhalten des Täters nach der Tat und im Strafverfahren, wie zum Beispiel vorhandener Einsicht und Reue, Rechnung zu tragen. Ein Geständnis, das kooperative Verhalten eines Täters bei der Aufklä- rung von Straftaten sowie die Einsicht und Reue wirken strafmindernd. Umfang- reiche und prozessentscheidende Geständnisse – aber nur solche – können ei ne Strafreduktion von bis zu einem Drittel bewirken (BGE 121 IV 202 E. 2d/cc). Der Grad der Strafminderung hängt aber insbesondere davon ab, in welchem Stadium des Verfahrens das Geständnis erfolgte (B SK StGB - WIPRÄCHTIGER/KELLER, N 167 ff. zu Art. 47 StGB; vgl. auch TRECHSEL ET AL., Praxiskommentar StGB, 2. Aufl., Zürich/St. Gallen 2013, N 22 zu Art. 47 StGB). Der Beschuldigte ist bis heute nicht geständig. Konsequenterweise zeigte er im Vorverfahren und im gerichtlichen Verfahren bei beiden Instanzen auch weder Einsicht noch Reue. Dies bietet keine Grundlage für eine Strafreduktion. Diese Umstände wi rken si ch neutral auf die Strafzumessung aus.
2.4.4. Das Einholen eines zweiten psychiatrischen Gutachtens und die Behand- lung der Ausstandsbegehren hat nicht der Beschuldigte zu verantworten. Die dadurch verursachte Verlängerung der Verfahrensdauer und das Wohlverhalten des Beschuldigten seit der Tat lassen eine weitere Strafminderung unter diesem Titel als gerechtfertigt erscheinen. 2.4.5. Die Würdi gung der Täterkomponenten ergibt damit Anlass für eine weitere Reduktion der Einsatzstrafe auf 15 Monate Freiheitsstrafe. 3. Der Beschuldigte war vom 19. Oktober 2014, 07.06 Uhr bis zum 28. Oktober 2014, 18.08 Uhr, in Untersuchungshaft (Urk. 13/1 S. 1 und 13/11). Die Dauer der erstandenen Haft von 10 Tagen ist im Sinne von Art. 51 StGB an die Strafe anzu- rechnen. V. Vollzug 1. Gemäss Lehre und Rechtsprechung ist die Gewährung des bedingten Straf- vollzug obligatorisch, wenn die Voraussetzungen hierfür erfüllt sind (BSK StGB- S CHNEIDER/GARRÉ, N 34 f. zu Art. 42). Diese Voraussetzungen werden von Art. 42 Abs. 1 StGB vorgegeben. Danach schiebt das Gericht den Vollzug (u.a.) einer Freiheitsstrafe von mindestens sechs Monaten und höchstens zwei Jahren in der Regel auf, wenn eine unbedingte Strafe nicht notwendig erscheint, um den Täter von der Begehung weiterer Straftaten abzuhalten. 2. Der Beschuldigte ist mit einer Freiheitsstrafe von 15 Monaten zu bestrafen. Die erste Voraussetzung ist damit erfüllt. 3. Zweite, materielle Voraussetzung ist das Fehlen einer ungünstigen Progno- se. Zu berücksichtigen ist bei der Erörterung dieser Frage, dass eine günstige Prognose vermutet wird, wenn der Täter innerhalb der letzten fünf Jahre vor der Tat nicht zu einer bedingten oder unbedingten Freiheitsstrafe von mindestens sechs Monaten oder zu einer Geldstrafe von mindestens 180 Tagessätzen verur- teilt wurde (Art. 42 Abs. 2 StGB). Dies ist vorliegend nicht der Fall. Damit ist eine günsti ge Prognose zu vermuten, so dass der bedingte Strafvollzug in der Regel zu gewähren ist , es sei denn, es bestünden klare Anhaltspunkte für eine ungüns-
tige Prognose. Bei dieser Beurteilung ist von einem Gesamtbild der Täterpersön- li chkei t auszugehen (HUG, a.a.O. N 19 zu Art. 42). Massgebend sind die Tatum- stände, das Vorleben, der Leumund sowie alle weiteren Tatsachen, die gültige Schlüsse auf den Charakter des Täters und die Aussichten seiner Bewährung zu- lassen, zu berücksichtigen (S CHW ARZENEGGER/HUG/JOSITSCH, a.a.O., S. 130). 3.1. Der Beschuldigte hat keine Vorstrafen. Er lebt in geordneten und stabilen wirtschaftlichen Verhältnissen, ist sozial und berufli ch integriert. Er i st ni cht alko- holabhängig, sondern trinkt nur gelegentlich, z.B. an Wochenenden (Prot. II S. 9). Die vorliegende Tat war eine einmalige Entgleisung. 3.2. Von einer günstigen Prognose geht aus den gleichen Gründen auch das psychiatrische Gutachten vom 15. Juli 2016 aus und erachtet deshalb auch die Erforderlichkeit einer Weisung betreffend Alkoholabstinenz nicht als gegeben, da beim Beschuldigten keine erhöhte Ansprechbarkeit für Alkohol, keine erhöhte Leichtsinnigkeit in Bezug auf den Konsum und kein bewusster Konsum festge- stellt wurde, um in intoxikiertem Zustand Delikte zu begehen. Zudem fehlten Hin- weise auf Beeinträchtigungen der psychosozialen Leistungsfähigkeit. Ausserdem bestehen beim Beschuldigten weitere protektive Faktoren, wie durchschnittliche Intelligenz, körperliche Leistungsfähigkeit und Leistungsbereitschaft, berufliche und soziale Ressourcen und ein prosoziales Netzwerk. Eine habituelle Gewaltbe- reitschaft bei Nüchternheit und eine behandlungsbedürftige Veranlagung zu unter Alkoholei nfluss geführten Konfli kten liegen laut Gutachten nicht vor. Legalprog- nostisch wird das Risiko einer erneuten Gewalthandlung im Gutachten als gering eingestuft (vorstehend, Erw. III.3 .2 .3 .). Das vorliegende Strafverfahren und die daraus resultierende Verurteilung zu einer bedingt vollziehbaren Freiheitsstrafe dürften den Beschuldigten im Übrigen aus- reichend beeindrucken, um i n Zukunft ni cht mehr straffälli g zu werden. 3.3. Der Vollzug der Freiheitsstrafe i st aufzuschi eben. Die Probezeit i st ange- sichts der seit der Tat verstrichenen Zeit auf 2 Jahre festzulegen. Von der Ertei- lung einer Weisung betr. Alkoholabstinenz ist abzusehen.
VI. Zivilansprüche 1. Der Privatkläger beantragte, den Beschuldigten zur Leistung einer Schaden- summe von Fr. 309.79 und einer Genugtuung von Fr. 1'200.– (je zzgl. Zi ns zu 5% seit 19. Oktober 2014) zu verpflichten (Urk. 67 S. 2 und 10). 2. Für die Beurteilung des Schadenersatzanspruchs des Privatklägers ist Art. 41 Abs. 1 OR massgebend. Dass die vom Privatkläger behauptete Schädi- gung in körperlicher Hinsicht eingetreten ist, diese widerrechtlich war und schuld- haft herbeigeführt wurde, steht angesichts des Schuldspruches ausser Frage. 2.1. Der Privatkläger verlangt den Ersatz des Schadens, welcher durch die Teil- nahme an den Ei nvernahmen entstanden sei und si ch i n Fahrkosten und Erwerb- sausfall niedergeschlagen habe. Hierzu reichte er vor Vorinstanz lediglich eine Kostenaufstellung ein, worauf u.a. aufgeführt ist , dass die Fahrkosten gesamthaft Fr. 51.60 und der entgangene Erwerb ("Urlaubstage") gesamthaft Fr. 118.19 be- trugen (Urk. 46/1). Weder wurden Lohnbelege noch für die Fahrt zur Einvernahme gelöste ÖV-Tickets eingereicht. Unter diesen Umständen kann infolge fehlender Belege über den Schadenersatzanspruch von Fr. 169.79 adhäsionsweise ni cht entschieden werden, so dass der Privatkläger mit seinem Schadenersatzan- spruch auf den Weg des Zivilprozesses zu verweisen ist. Anlässlich der Beru- fungsverhandlung hielt der Privatkläger weiterhin daran fest, dass ihm vom Be- schuldigten auch ein geldwerter Ersatz für die Kleidungsstücke (ein T-Shi rt und eine Jacke), welche wegen Blutrückständen nicht mehr gereinigt werden könne, zu leisten sei (Urk. 67 S. 10). Dieser Schaden wird mit Fr. 140.– beziffert. Dem Schadenersatzbegehren liegen weder Quittungen bei, noch ist mangels Rückga- be der genannten Kleidungsstücke belegt, dass diese nicht mehr gereinigt und gebraucht werden können. Infolge fehlender Liquidität dieses Anspruchs ist der Privatkläger auch diesbezüglich auf den Weg des Zivilprozesses zu verweisen. 2.2. Wer in seiner Persönlichkeit widerrechtlich verletzt wird, hat Anspruch auf Leistung einer Geldsumme als Genugtuung, sofern dies durch die Schwere der Verletzung als gerechtfertigt erscheint und falls die Verletzung nicht anders wie- der gut gemacht worden ist (Art. 49 Abs. 1 OR). Die Höhe der Genugtuung hängt
dabei in erster Linie von der Art und Schwere der Verletzung, der Intensität und Dauer der Auswirkungen auf die Persönlichkeit der betroffenen Person sowie vom Grad des Verschuldens des Schädigers am Schadensereignis ab. Die Bemes- sung der Genugtuung steht im Ermessen des Gerichts. 2.2.1. Der Privatkläger machte vor Vorinstanz geltend, dass die ihm zugefügten Verletzungen zwar gut und zeitgerecht verheilt seien, diese aber sein Leben lang sichtbar bleiben würden. Es habe zu einem Spitalaufenthalt über mehrere Stun- den und einer zweitägigen Arbeitsunfähigkeit geführt. Während der ersten zwei Wochen habe er unter grossen Schmerzen gelitten. Er habe kaum essen können, und es sei ihm nicht erlaubt gewesen, zu lachen. Wegen Wundversorgung, Ent- fernung der Fäden der Wundnaht und der Nachkontrolle habe er drei Mal zum Arzt gehen müssen. Genugtuungserhöhend sei das Nachtatverhalten des Be- schuldigten zu veranschlagen. Dieser habe sich weder beim Privatkläger ent- schuldigt oder Reue gezeigt noch Empathie für den Privatkläger aufgebracht (Urk. 45 S. 5 f.). 2.2.2. Bezügli ch des Verschuldens des Beschuldigten kann auf die zum Tatver- schulden gemachten Erwägungen verwiesen werden. Die unmittelbar durch den Schlag hervorgerufenen, sichtbaren Verletzungen erscheinen zwar bei einem Vergleich mit anderen denkbaren Fällen einer versuchten schweren Körperverlet- zung im Ergebnis als eher noch lei cht. Dennoch steht ausser Frage, dass eine Schnittwunde mitten auf der Wange während des Heilungsprozesses zu grossen Schmerzen und diversen Einschränkungen in der Lebensqualität geführt haben muss. Sie bleibt schliesslich zeitlebens sichtbar. Die Schwere des Eingriffs in die Persönlichkeit des Privatklägers rechtfertigt die Zusprechung einer Genugtuung, welche antragsgemäss auf Fr. 1'200.–, zuzügli ch Zi ns, festzusetzen ist. VII. Kosten- und Entschädigungsfolgen 1. Fällt die Rechtsmittelinstanz selber einen neuen Entscheid, so befindet sie darin auch über die von der Vorinstanz getroffene Kostenregelung (Art. 428 Abs. 3 StPO).
1.1. Angesichts des Verfahrensausganges lässt sich die vorinstanzliche Kosten- auflage und Entschädi gungsregelung ni cht aufrechterhalten (Dispositivziffern 9 - 12). 1.2. Der Beschuldigte hat mit seiner Verurteilung für die Kosten des Vorverfah- rens und des ersti nstanzli chen Gerichtsverfahrens – mit Ausnahme derjenigen der amtlichen Verteidigung und der unentgeltlichen Rechtsvertretung der Privat- klägerschaft – aufzukommen (Art. 426 Abs. 1 StPO). 1.2.1. Die Kosten der amtlichen Verteidigung si nd auf die Gerichtskasse zu neh- men. Die Rückzahlungspflicht ist gestützt auf Art. 135 Abs. 4 StPO vorzu behalten. 1.2.2. Gemäss Art. 426 Abs. 4 StPO können die Kosten für die unentgeltliche Verbeiständung der Privatklägerschaft dem Beschuldigten nur auferlegt werden, wenn di eser si ch i n günsti gen wi rtschaftli chen Verhältnissen befindet. Da dies beim Beschuldigten nicht der Fall ist, sind diese Kosten auf die Gerichtskasse zu nehmen. Nach höchstri chterli cher Rechtsprechung kann jedoch der Staat die Kosten für die unentgeltliche Verbeiständung des Privatklägers von der beschul- digten Person unter den gleichen Voraussetzungen zurückfordern, wie jene für die amtliche Verteidigung (vgl. Art. 426 Abs. 1 und 4, Art. 138 Abs. 1 und Art. 135 Abs. 4 StPO; zum Ganzen Urteile BGer vom 14. Mai 2012 [6B_150/2012] E. 2.1, vom 5. Juli 2012 [6B_112/2012] E. 1.2 f. und vom 2. Dezember 2014 [6B_123/2014], E. 6.3; je mit Hinweisen). Folglich sind die Kosten der unentgeltli- chen Verbeiständung des Privatklägers auf die Gerichtskasse zu nehmen. Die Rückzahlungspfli c ht des Beschuldigten i st vorzubehalten. 2. Die Kosten des Rechtsmittelverfahrens tragen die Parteien nach Massgabe ihres Obsiegens oder Unterliegens (Art. 428 Abs. 1 StPO). 2.1. Die Staatsanwaltschaft obsiegt mit i hren Anträgen zum Schuldpunkt und un- terliegt gering im Strafpunkt. Der Privatkläger obsiegt ebenfalls mit seinen Anträ- gen zum Schuldpunkt sowi e zur Genugtuung, unterliegt aber hinsichtlich des Schadenersatzanspruches. Da dieser Schadenersatzanspruch nur einen geringen Teil der Anträge ausmachte und nur etwa Fr. 300.– beträgt und der Privatkläger
damit auf den Weg des Zivilprozesses zu verweisen ist , rechtfertigt sich diesbe- züglich keine Kostenauflage. Der Beschuldigte unterliegt mit sei nen Anträgen weitgehend, mit seinen Ausstandsbegehren vollumfänglich. Ausgangsgemäss si nd ihm grundsätzli ch die Kosten des Berufungsverfahrens, mit Ausnahme derje- nigen der amtlichen Verteidigung und der unentgeltlichen Rechtsvertretung des Privatklägers, zu vi er Fünfteln aufzuerlegen und zu ei nem Fünftel auf die Ge- richtskasse zu nehmen. Da er die Einholung eines zweiten psychiatrischen Gut- achtens ni cht zu vertreten hat, sind die Kosten für das i m Berufungsverfahre n eingeholte psychiatrische Gutachten vom 15. Juli 2016 in der Höhe von Fr. 11'436.– (Urk. 90) auf die Gerichtskasse zu nehmen. 2.2. Die Kosten der amtlichen Verteidigung si nd auf die Gerichtskasse zu neh- men. Die Rückzahlungspflicht ist im Umfang von vier Fünfteln gestützt auf Art. 135 Abs. 4 StPO vorzu behalten. 2.3. Bezüglich der Kosten der unentgeltlichen Rechtsvertretung der Privatkläger- schaft gilt auch im Rechtsmittelverfahren das bereits Dargelegte (vorstehend Erw. V II .1.2.2.). Es wird beschlossen: 1. Es wird festgestellt, dass das Urteil des Bezirksgerichtes Affoltern vom 14. September 2015 bezüglich der Dispositivziffern 2 (Schuldspruch betr. BetmG), 3 (Busse), 5 – 7 (Ei nzi ehung/Verni c ht ung/Herausgabe) und 8 (Ko- stenfestsetzung) in Rechtskraft erwachsen ist. 2. Schriftliche Mitteilung mit nachfolgendem Urteil.
Es wird erkannt: 1. Der Beschuldigte B._____ ist ferner schuldi g der versuchten schweren Kör- perverletzung im Sinne von Art. 122 Abs. 2 StGB in Verbindung mit Art. 22 Abs. 1 StGB.
Der Beschuldigte wird ferner bestraft mit 15 Monaten Freiheitsstrafe, wovon 10 Tage durch Untersuchungsha ft erstanden sind. 3. Der Vollzug der Freiheitsstrafe wird aufgeschoben und die Probezeit auf 2 Jahre festgesetzt. 4. Der Privatkläger A._____ wird mit seinem Schadenersatzbegehren auf den Weg des Zivilprozesses verwiesen. 5. Der Beschuldigte wird verpflichtet, dem Privatkläger A._____ Fr. 1'200.– zu- zügli ch 5 % Zins seit 19. Oktober 2014 als Genugtuung zu bezahlen. 6. Die Kosten des Vorverfahrens und des ersti nstanzli che n Verfahrens – mit Ausnahme derjenigen der amtlichen Verteidigung und der unentgeltlichen Vertretung der Privatklägerschaft – werden dem Beschuldigten auferlegt. Die Kosten der amtlichen Verteidigung und der unentgeltlichen Vertretung der Privatklägerschaft werden auf die Gerichtskasse genommen. Die Rück- zahlungspflicht des Beschuldigten bleibt vorbehalten. 7. Die zweitinstanzliche Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf: Fr. 5'000.00 ; die weiteren Kosten betragen: Fr. 16'969.05 amtliche Verteidigung Fr. 3'874.50 unentgeltliche Vertretung Privatklägerschaft 8. Die Kosten des Berufungsverfahrens, mit Ausnahme derjenigen der amtlichen Verteidigung und der unentgeltlichen Vertretung der Privatklägerschaft, werden zu vi er Fünfteln dem Beschuldigten auferlegt und zu einem Fünftel auf die Gerichtskasse genommen. Die Kosten der psychi- atrischen Begutachtung im Berufungsverfahren im Betrage von Fr. 11'436.– werden auf die Gerichtskasse genommen. Die Kosten der amtlichen Verteidigung und der unentgeltlichen Vertretung der Privatklägerschaft werden auf die Gerichtskasse genommen. Die Rück- zahlungspflicht im Umfang von vi er Fünfteln bleibt vorbehalten.
Schriftliche Mitteilung in vollständiger Ausfertigung an − die amtli che Verteidigung im Doppel für sich und zuhanden des Beschuldigten − die Staatsanwaltschaft IV des Kantons Zürich − den Vertreter des Privatklägers im Doppel für sich und zuhanden des Privatklägers und nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmittelfrist bzw. Erledigung allfälli- ger Rechtsmittel an − die Vorinstanz − die KOST Zürich mit dem Formular "Löschung des DNA-Profi ls und Verni chtung des ED-Materials" zwecks Besti mmung der Verni chtungs- und Löschungsdaten − die Koordinationsstelle VOSTRA mit Formular A. 10. Rechtsmittel: Gegen diesen Entscheid kann bundesrechtli che Beschwerde in Straf- sachen erhoben werden. Die Beschwerde ist innert 30 Tagen, vom Empfang der vollständigen, be- gründeten Ausfertigung an gerechnet, bei der Strafrechtlichen Abteilung des Bundesgerichtes (1000 Lausanne 14) in der in Art. 42 des Bundesgerichts- gesetzes vorgeschriebenen Weise schriftlich einzureichen. Die Beschwerdelegitimation und die weiteren Beschwerdevoraussetzungen ri chten si ch nach den massgeblichen Bestimmungen des Bundesgerichts- gesetzes. Obergericht des Kantons Zürich II. Strafkammer
Züri ch, 22. Dezember 2017
Der Präsident:
Oberrichter D r. Bussmann Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. Karabayir
Zur Beachtung: Der/die Verurteilte wird auf die Folgen der Nichtbewährung während der Probezeit aufmerksam gemacht: Wurde der Vollzug einer Geldstrafe unter Ansetzung einer Probezeit aufgeschoben, muss sie vor- erst nicht bezahlt werden. Bewährt sich der/die Verurteilte bis zum Ablauf der Probezeit, muss er/sie die Geldstrafe definitiv nicht mehr bezahlen (Art. 45 StGB); Analoges gilt für die bedingte Freiheitsstrafe. Eine bedingte Strafe bzw. der bedingte Teil einer Strafe kann im Übrigen vollzogen werden (Art. 46 Abs. 1 bzw. Abs. 4 StGB), - wenn der/die Verurteilte während der Probezeit ein Verbrechen oder Vergehen begeht, - wenn der/die Verurteilte sich der Bewährungshilfe entzieht oder die Weisungen missachtet.