Einsprache gegen Strafbefehl/Verwarnung

Obergericht des Kantons Zürich III. Strafkammer

Geschäfts-Nr.: UH210080-O/U

Mitwirkend: die Oberrichter lic. iur. A. Flury, Präsident, und lic. iur. D. Oehninger, Oberrichterin lic. iur. K. Eichenberger sowie Gerichtsschreiber Dr. iur. S. Christen

Beschluss vom 17. September 2021

in Sachen

A._____, Beschwerdeführer

amtlich verteidigt durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____

gegen

1. B._____ Organisation, 2. Staatsanwaltschaft Zürich-Sihl, Beschwerdegegnerinnen

betreffend Einsprache gegen Strafbefehl/Verwarnung

Beschwerde gegen die Verfügung des Bezirksgerichts Zürich, 10. Abteilung - Einzelgericht, vom 10. Februar 2021, GB200096-L

Erwägungen: I. 1. Die Staatsanwaltschaft I des Kantons Zürich führte eine Strafuntersuchung gegen A.. Am 6. Mai 2020 stellte sie das Verfahren wegen sexueller Hand- lungen mit Kindern ein. Gleichentags erliess sie einen Strafbefehl gegen A. wegen rechtswidrigen Aufenthalts im Sinne von Art. 115 Abs. 1 lit. b AIG sowie Missachtung der Ein- oder Ausgrenzung im Sinne von Art. 119 Abs. 1 i.V.m. Art. 74 Abs. 1 und 2 AIG. Dagegen erhob A._____ Einsprache. Am 3. November 2020 erhob die Staatsanwaltschaft I des Kantons Zürich Anklage wegen rechtswidrigen Aufenthalts sowie Missachtung der Ein- oder Ausgrenzung beim Bezirksgericht Zürich (Urk. 27; Verfahren GB200289). Mit Verfügung vom 17. Februar 2021 setz- te das Bezirksgericht, Einzelgericht, die Hauptverhandlung auf den 12. April 2021 an (Urk. 5/3). 2. Die Staatsanwaltschaft Zürich-Sihl führte ebenfalls eine Strafuntersuchung gegen A.. Am 11. Oktober 2020 erliess sie einen Strafbefehl. Darin befand sie A. des Hausfriedensbruchs im Sinne von Art. 186 StGB und des rechtswidrigen Aufenthalts im Sinne von Art. 115 Abs. 1 lit. b AIG schuldig (Urk. 12/10). Am 16. November 2020 verwarnte die Staatsanwaltschaft A._____ (Urk. 12/14). Gegen den Strafbefehl und die Verwarnung wurde Einsprache erho- ben (Urk. 12/15). Am 15. Dezember 2020 überwies die Staatsanwaltschaft den Strafbefehl und die Verwarnung an das Bezirksgericht Zürich, Einzelgericht, zur Prüfung der Gültigkeit der Einsprache (Urk. 12/17). Mit Verfügung vom 12. Januar 2021 setzte das Bezirksgericht, Einzelgericht, die Hauptverhandlung auf den 10. Februar 2021 fest (Urk. 18/22/1). Das Einzelgericht verfügte am 10. Februar 2021 die Abschreibung des Verfahrens aufgrund des Rückzugs der Einsprache. Der Beschuldigte sei der Hauptverhandlung trotz ordnungsgemässer Vorladung fern- geblieben (Urk. 7; Verfahren GB200096). 3. A._____ führt Beschwerde beim Obergericht des Kantons Zürich (Urk. 2). Er beantragt, es sei festzustellen, dass Rechtsanwalt X._____ der amtliche Verteidi- ger in beiden Verfahren sei. Die Verfügung des Bezirksgerichts Zürich vom 17.

[recte 10.] Februar 2021, Geschäft-Nr. GB200096, sei aufzuheben und das Ge- richt sei anzuweisen, darüber in der Hauptverhandlung vom 12. April 2021 eben- falls zu verhandeln. Die B._____ hat sich nicht vernehmen lassen (vgl. Urk. 13 und Urk. 14). Das Be- zirksgericht Zürich und die Staatsanwaltschaft Zürich-Sihl haben sich je verneh- men lassen, ohne einen ausdrücklichen Antrag zu stellen (Urk. 17 und Urk. 19). Der Verteidiger von A._____ reichte am 8. April 2021 unaufgefordert eine Eingabe ein (Urk. 22). Mit Verfügung vom 12. April 2021 bestellte die Verfahrensleitung der Beschwer- deinstanz Rechtsanwalt X._____ als amtlichen Verteidiger von A._____ für das Beschwerdeverfahren und stellte ihm die Stellungnahmen des Bezirksgerichts und der Staatsanwaltschaft zur freigestellten Stellungnahme zu (Urk. 25). Der amtliche Verteidiger liess sich innert Frist nicht vernehmen. II. 1. 1.1 Angefochten ist eine Verfügung des Bezirksgerichts, mit welcher das Verfah- ren gegen den Beschwerdeführer als durch Rückzug der Einsprache erledigt und die Rechtskraft des Strafbefehls vom 11. Oktober 2020 und der Verwarnung vom 16. November 2020 festgestellt werden. Dagegen ist die Beschwerde beim Ober- gericht zulässig (Art. 393 Abs. 1 lit. b StPO und § 49 GOG). 1.2 Der Beschwerdeführer beantragt die Feststellung, dass Rechtsanwalt X._____ in beiden Strafverfahren der amtliche Verteidiger sei (Urk. 2). Gemäss Art. 382 Abs. 1 StPO kann jede Partei, die ein rechtlich geschütztes Inte- resse an der Aufhebung oder Änderung eines Entscheids hat, ein Rechtsmittel ergreifen. Rechtsanwalt X._____ ist amtlicher Verteidiger des Beschwerdeführers im Straf- verfahren, welches von der Staatsanwaltschaft I des Kantons geführt wurde (vgl. Urk. 5/2). Im Verfahren, welches von der Staatsanwaltschaft Zürich-Sihl geführt

wurde und das Gegenstand der angefochtenen Verfügung ist, wurde er nicht als amtlicher Verteidiger bestellt (vgl. Urk. 12). Der Beschwerdeführer macht nicht geltend, er habe vor Bezirksgericht die Einsetzung des Anwalts als amtlichen Ver- teidiger beantragt und das Bezirksgericht habe diesen Antrag abgelehnt. Das Ein- zelgericht hat das Verfahren als erledigt abgeschrieben. Soweit das Verfahren damit beendet ist, hat der Beschwerdeführer kein aktuelles rechtlich geschütztes Interesse an einer Feststellung. Sollte die angefochtene Verfügung aufzuheben sein, kann er dem Bezirksgericht einen Antrag auf Bestellung einer amtlichen Ver- teidigung stellen. Auch in diesem Fall ist ein aktuelles Interesse an der Feststel- lung zu verneinen. Auf die Beschwerde ist in diesem Punkt nicht einzutreten. 1.3 Soweit der Beschwerdeführer die Aufhebung der Verfügung vom 10. Febru- ar 2021 beantragt, ist er zur Beschwerde befugt. Auf die Beschwerde ist insofern einzutreten. 2. 2.1 Das Bezirksgericht erwog, der Beschwerdeführer sei der Hauptverhandlung trotz ordnungsgemässer Vorladung unentschuldigt fern geblieben. Die Einsprache gegen den Strafbefehl vom 11. Oktober 2020 bzw. gegen die Verwarnung gelte damit als zurückgezogen (Art. 356 Abs. 4 StPO). 2.2 Der Beschwerdeführer macht geltend, das Bezirksgericht habe am 12. Ja- nuar 2021 für beide Verfahren auf den 10. Februar 2021 vorgeladen. An den Be- schwerdeführer sei die Vorladung mit Gerichtsurkunde geschickt worden. Das habe zur Folge gehabt, dass er sie nie erhalten habe (Urk. 2 S. 3). 2.3 Entschliesst sich die Staatsanwaltschaft, am Strafbefehl festzuhalten, so überweist sie die Akten unverzüglich dem erstinstanzlichen Gericht zur Durchfüh- rung des Hauptverfahrens. Der Strafbefehl gilt als Anklageschrift (Art. 356 Abs. 1 StPO). Das erstinstanzliche Gericht entscheidet über die Gültigkeit des Strafbe- fehls und der Einsprache (Abs. 2). Die Einsprache kann bis zum Abschluss der Parteivorträge zurückgezogen werden (Abs. 3). Bleibt die Einsprache erhebende Person der Hauptverhandlung unentschuldigt fern und lässt sie sich auch nicht vertreten, so gilt ihre Einsprache als zurückgezogen (Abs. 4).

Verlangt wird, dass die beschuldigte Person effektiv Kenntnis von der Verhand- lung und der Pflicht zum persönlichen Erscheinen hat und dass sie hinreichend über die Folgen des unentschuldigten Fernbleibens in einer ihr verständlichen Weise belehrt wurde. Die Rückzugsfiktion von Art. 356 Abs. 4 StPO kommt nur zum Tragen, wenn aus dem unentschuldigten Fernbleiben nach dem Grundsatz von Treu und Glauben (Art. 3 Abs. 2 lit. a StPO) auf ein Desinteresse am weiteren Gang des Strafverfahrens geschlossen werden kann (Urteil des Bundesgerichts 6B_144/2020 vom 3. Februar 2021 E. 1.2.2). Der vom Gesetz an das unentschul- digte Fernbleiben geknüpfte (fingierte) Rückzug der Einsprache setzt deshalb vor- aus, dass sich der Beschuldigte der Konsequenzen seiner Unterlassung bewusst ist und er in Kenntnis der massgebenden Rechtslage auf die ihm zustehenden Rechte verzichtet (Urteil des Bundesgerichts 6B_413/2018 vom 7. Juni 2018 E. 3). 2.4 In der angefochtenen Verfügung verweist das Bezirksgericht für den Zustell- nachweis auf "act. 22/1 und 4 im Verfahren GG200289" (Urk. 7 S. 2). Gemäss Urk. 22/4 im Verfahren GG200289 wurde die Vorladung für die Hauptverhandlung vom 10. Februar 2021 in den Verfahren GG200289 und GB200096 mit Gerichts- urkunde an folgende Adresse versandt: "... " [Adresse]. Gemäss der Sendungs- verfolgung der Post wurde am 14. Januar 2021 eine Abholungseinladung hinter- legt. Am 21. Januar 2021 wurde die Sendung durch eine bevollmächtigte Person "C." in Empfang genommen (Urk. 18/22/4). In der Vorladung wird in Ziffer 3 ausdrücklich darauf hingewiesen, dass der Beschuldigte persönlich zu erscheinen hat und dass die Einsprache als zurückgezogen gelte, wenn er unentschuldigt nicht zur Hauptverhandlung erscheint (Urk. 18/22/1). 2.5 Der Beschwerdeführer macht geltend, Gerichtsurkunden würden vom Per- sonal des Zentrums D. nicht entgegengenommen. Sie würden die Abho- lungseinladung in Empfang nehmen, die dann im Büro liege, bis ein Mitarbeiter oder eine Mitarbeiterin zufällig die betroffene Person sehe und diese ihm dann gebe. Im Zentrum herrsche ein ständiges Kommen und Gehen. Ob die Abho- lungseinladung dem Beschwerdeführer ausgehändigt worden sei, habe man dem Verteidiger nicht sagen können. Die Aushändigung habe dem Beschwerdeführer

aber auch nichts genützt. Als Weggewiesener habe er keine Papiere oder Aus- weise. Er habe einmal probiert, einen eingeschriebenen Brief abzuholen, habe ihn aber mangels ID oder Ausweis nicht erhalten (Urk. 2 S. 3). 2.6 Die obenerwähnten Ausführungen des Beschwerdeführers sind nicht mit den Vermerkungen der Post auf der Sendungsverfolgung in Einklang zu bringen. Es trifft zwar zu, dass eine Abholungseinladung deponiert wurde. Am 21. Januar 2021 wurde die Sendung jedoch effektiv abgeholt bzw. zugestellt. Gemäss Art. 85 Abs. 3 StPO ist die Zustellung erfolgt, wenn die Sendung von der Adressatin oder dem Adressaten oder von einer angestellten oder im gleichen Haushalt lebenden, mindestens 16 Jahre alten Person entgegengenommen wur- de. Vorbehalten bleiben Anweisungen der Strafbehörden, eine Mitteilung der Ad- ressatin oder dem Adressaten persönlich zuzustellen. Wird die Sendung durch eine empfangsberechtigte Person entgegengenommen, ist die Zustellung erfolgt. Im Gegensatz zu Art. 85 Abs. 4 StPO handelt es sich bei Art. 85 Abs. 3 StPO nicht um eine Zustellfiktion, da namentlich das Wort "gilt" nur bei Art. 85 Abs. 4 StPO verwendet wird. Es hat somit eine tatsächliche Zustellung stattgefunden. Dass die Sendung allenfalls von einem Mitarbeiter oder einer Mit- arbeiterin des Durchgangszentrums entgegengenommen wurde, schadet nicht (zumal dies offenbar auch von beschwerdeführerischer Seite so gewünscht wor- den ist, vgl. Urk. 2 S. 4 Rz. 10). Der Beschwerdeführer behauptet nicht, diese Personen seien zur Abholung der Sendung nicht befugt gewesen. Dass man dem Verteidiger nicht sagen konnte, ob die Vorladung schliesslich dem Beschwerde- führer ausgehändigt wurde, vermag die tatsächliche Zustellung nicht in Frage zu stellen. 2.7 Die Vorladung wurde demnach ordentlich zugestellt. Die diesbezüglichen Einwendungen des Beschwerdeführers überzeugen nicht. Der Beschwerdeführer blieb der Hauptverhandlung unbestrittenermassen fern. Dies auch trotzdem, dass der amtliche Verteidiger veranlasst haben will, dass der Beschwerdeführer zu- sätzlich mündlich auf den anstehenden Verhandlungstermin hingewiesen wird (Urk. 2 S. 4 Rz. 10). Dass er die Vorladung - namentlich den Hinweis auf die Fol-

gen des unentschuldigten Fernbleibens - nicht verstanden hat, macht der Be- schwerdeführer nicht geltend. Er macht auch nicht geltend, sein amtlicher Vertei- diger (als sein Vertreter; vgl. Art. 356 Abs. 4 StPO) sei zur Hauptverhandlung er- schienen. Der Beschwerdeführer vermag mit seinen Ausführungen den vo- rinstanzlichen Entscheid nicht umzustossen. 3. 3.1 Die Beschwerde ist abzuweisen, soweit darauf einzutreten ist. Der Be- schwerdeführer unterliegt im Beschwerdeverfahren. Er hat die Kosten des Be- schwerdeverfahrens zu tragen (Art. 428 Abs. 1 StPO). Angesichts der Bedeutung und Schwierigkeit des Falls sowie des Zeitaufwands des Gerichts ist die Ge- richtsgebühr für das Beschwerdeverfahren auf Fr. 800.-- festzusetzen (§ 17 Abs. 1 und § 2 Abs. 1 GebV OG). 3.2 Rechtsanwalt lic. iur. X._____ ist als amtlicher Verteidiger des Beschwerde- führers für das Beschwerdeverfahren aus der Gerichtskasse zu entschädigen (vgl. Urk. 25). Die Entschädigung richtet sich nach der Verordnung des Oberge- richts des Kantons Zürich vom 8. September 2010 über die Anwaltsgebühren (AnwGebV; LS ZH 215.3). Die amtliche Verteidigung hat im Wesentlichen eine 5- seitige Beschwerdeschrift und eine weitere 4-seitige Eingabe eingereicht (Urk. 2 und Urk. 22). Die Bedeutung des vorliegenden Falls ist gering. Die Verantwortung der amtlichen Verteidigung war nicht hoch. Der vorliegende Fall ist weder in recht- licher noch tatsächlicher Hinsicht komplex. Angesichts dieser Umstände sowie des notwendigen Zeitaufwands der Verteidigung ist die Entschädigung der Vertei- digung auf Fr. 1'200.-- zuzüglich 7,7% Mehrwertsteuer festzusetzen (§ 19 Abs. 1 und § 2 AnwGebV). Da die Kosten der amtlichen Verteidigung zu den Verfahrenskosten zählen (vgl. Art. 422 Abs. 2 lit. a StPO) und der Beschwerdeführer im Beschwerdeverfahren die Verfahrenskosten zu tragen hat, bleibt seine vollumfängliche Rückerstat- tungspflicht vorbehalten, wenn seine wirtschaftlichen Verhältnisse eine Zahlung erlauben (Art. 135 Abs. 4 lit. a StPO).

Es wird beschlossen: 1. Die Beschwerde wird abgewiesen, soweit darauf eingetreten wird. 2. Die Gerichtsgebühr für das Beschwerdeverfahren wird auf Fr. 800.-- festge- setzt und dem Beschwerdeführer auferlegt. 3. Rechtsanwalt lic. iur. X._____ wird mit Fr. 1'292.40 aus der Gerichtskasse entschädigt. Vorbehalten bleibt die vollumfängliche Rückerstattungspflicht des Be- schwerdeführers gemäss Art. 135 Abs. 4 lit. a StPO für die Kosten der amtli- chen Verteidigung für das Beschwerdeverfahren. 4. Schriftliche Mitteilung an: − Rechtsanwalt lic. iur. X._____, zweifach, für sich und den Beschwerde- führer, per Gerichtsurkunde − die Beschwerdegegnerin 1, per Gerichtsurkunde − das Bezirksgericht Zürich, ad GB200096, gegen Empfangsbestätigung − die Staatsanwaltschaft Zürich-Sihl, ad F-6/2020/10034277, gegen Empfangsbestätigung sowie nach Ablauf der Rechtsmittelfrist bzw. nach Erledigung allfälliger Rechtsmittel an: − das Bezirksgericht Zürich, ad GB200096, unter Rücksendung der beigezogenen Akten (Urk. 12), gegen Empfangsbestätigung − die Zentrale Inkassostelle der Gerichte 5. Rechtsmittel: Gegen diesen Entscheid kann Beschwerde in Strafsachen erhoben wer- den. Die Beschwerde ist innert 30 Tagen, vom Empfang an gerechnet, bei der Strafrechtlichen Abteilung des Bundesgerichtes (1000 Lausanne 14) in der

in Art. 42 des Bundesgerichtsgesetzes vorgeschriebenen Weise schriftlich einzureichen. Die Beschwerdelegitimation und die weiteren Beschwerdevoraussetzungen richten sich nach den massgeblichen Bestimmungen des Bundesgerichts- gesetzes. Hinweis: Eingaben müssen spätestens am letzten Tag der Frist beim Bundesgericht einge- reicht oder zu dessen Handen der Schweizerischen Post oder einer schweizerischen diplo- matischen oder konsularischen Vertretung übergeben werden. 6. Rechtsmittel: Gegen Ziffer 3 dieses Entscheides kann die amtliche Verteidigung innert 10 Tagen ab Zustellung bei der Beschwerdekammer des Bundesstrafgerichts, Viale Stefano Franscini 7, 6500 Bellinzona, schriftlich und begründet Be- schwerde geführt werden (Art. 135 Abs. 3 bzw. Art. 138 Abs. 1 i.V.m. Art. 384 lit. b und Art. 396 Abs. 1 StPO sowie Art. 37 Abs. 1 StBOG).

Zürich, 17. September 2021

Obergericht des Kantons Zürich III. Strafkammer

Präsident:

lic. iur. A. Flury Gerichtsschreiber:

Dr. iur. S. Christen