DÉCISION
DE LA COMMISSION DE SURVEILLANCE
DES OFFICES DES POURSUITES ET DES FAILLITES
SIÉGEANT EN SECTION
DU MERCREDI 4 AOÛT 2010
Cause A/1692/2010, plainte 17 LP formée le 12 mai 2010 par M. J______.
Décision communiquée à :
M. J______
Alphapay AG
Neugasse 14/18
8005 Zurich
domicile élu : Grange & Cie SA
Chemin de Grange-Canal 21
Case postale 6180
1211 Genève 6
Rue du Nord 5
1920 Martigny
EN FAIT
A.a. Dans le cadre de la poursuite n° 10 xxxx57 V requise par Alphapay AG, l'Office des poursuites (ci-après : l'Office) a notifié un commandement de payer le 9 mars 2010 à M. J______ en personne, qui n'a pas été frappé d'opposition. Cette poursuite fait partie de la série n° 09 xxxx25 P et a abouti à une saisie de gains de 250 fr. sur les indemnités de chômage de M. J______ dès le 30 mars 2010.
A.b. Dans le cadre de la poursuite n° 10 xxxx02 S requise par Mutuel Assurances, un commandement de payer a été notifié à M. J______ en personne le 22 avril 2010 auquel il n'a pas formé opposition. Il n'apparaît pas à la lecture de l'édition de la poursuite que la créancière ait requis la continuation de cette poursuite.
A.c. Dans le cadre de la poursuite no 10 xxxx83 W requise par Mme H______, M. J______ s'est vu notifier personnellement un commandement de payer le 6 mai 2010 auquel il a formé opposition le 7 mai 2010.
A.d. Dans le cadre des poursuites nos 10 xxxx39 T et 10 xxxx36 W requises toutes deux par Mutuel Assurances, M. J______ s'est vu notifier personnellement deux commandements de payer le 7 mai 2010 auxquels il a formé immédiatement opposition.
Par acte déposé le 12 mai 2010, M. J______ a déposé plainte contre ces cinq poursuites dont il conclut à l'annulation, expliquant que les commandements de payer étaient déposés dans la boîte aux lettres de son adresse officielle et non pas notifiés à lui personnellement comme indiqué faussement. Il indique qu'il a une adresse de correspondance chez M. V______, chez qui il reçoit son courrier, vu qu'il n'a pas de domicile fixe. Bien qu'il ait indiqué au facteur à plusieurs reprises ne pas vivre à cet endroit, il affirme que celui-ci dépose directement les actes dans sa boîte aux lettres. Il requiert que sa plainte bénéficie de l'effet suspensif.
Par ordonnance du 20 mai 2010, la Commission de céans a admis la requête d'effet suspensif, uniquement s'agissant de la poursuite n° 10 xxxx02 S.
La Commission de céans a ordonné la comparution personnelle de M. J______ ainsi que l'audition, à titre de témoins dûment assermentés, de M. V______ et M. F______, l'agent notificateur, dont l'audience s'est tenue le 1er juin 2010.
M. J______ a confirmé la teneur de sa plainte, expliquant n'avoir aucun domicile fixe et dormir dix jours par trimestre à l'Armée du salut. Il a admis avoir été à une reprise présent lors de la notification d'un commandement de payer.
M. V______ a expliqué que M. J______ est un ami de longue date, qu'il a accepté de servir d'adresse postale lorsque celui-ci s'est retrouvé à la rue suite à un divorce et qu'il vient une à deux fois par semaine chercher son courrier, parfois plus souvent. Il a indiqué avoir spécifié au facteur que M. J______ n'habitait pas à cette adresse lorsqu'il venait lui notifier des commandements de payer, refusant par conséquent de se voir notifier ces actes. Ainsi, à plusieurs reprises, il a retrouvé plusieurs commandements de payer dans sa boîte aux lettres, qu'il remettait ensuite à M. J______.
M. F______ a expliqué travailler pour La Poste Suisse en intérim depuis le 11 janvier 2010, pour une durée indéterminée, en tant qu'agent notificateur affecté principalement aux quartiers de X______ et Y______. Il a admis avoir notifié les cinq commandements de payer en question, déclarant reconnaître le plaignant ici présent et M. V______ qu'il a aperçu dans le couloir préalablement à son audition. Il a expliqué avoir notifié plusieurs commandements de payer à M. J______ et que s'il a noté que ces commandements de payer avaient été notifiés en mains de celui-ci, c'est que tel a été effectivement le cas. Il a contesté fermement avoir notifié un ou plusieurs commandements de payer destinés à M. J______ en les déposant dans la boîte aux lettres de M. V______. Il a notifié à une reprise un commandement de payer à M. J______ en mains de M. V______, son colocataire, qui l'avait accepté.
E. Bien que la possibilité leur en ait été offerte, aucune des parties, ni l'Office, n'a déposé d'observations suite à cette audience.
EN DROIT
1.a. La présente plainte a été déposée dans les formes prescrites auprès de l’autorité compétente. Le plaignant, en tant que poursuivi, a qualité pour agir par cette voie (art. 17 LP ; art. 10 al. 1 et 13 LaLP, art. 56R al. 3 LOJ).
1.b. Les mesures contraires à des dispositions édictées dans l’intérêt public ou dans l’intérêt de personnes qui ne sont pas parties à la procédure sont nulles et l’autorité de surveillance doit en constater d’office la nullité, même si le délai de plainte est dépassé (art. 22 al. 1 LP). L'Office est également habilité à remplacer une mesure nulle par une nouvelle mesure. Si une procédure fondée sur l'al. 1 précité est pendante devant l'autorité de surveillance, il ne conserve toutefois cette compétence que jusqu'à sa réponse (art. 22 al. 2 LP).
1.c. Un commandement de payer - tout comme une commination de faillite - est un acte de poursuite qui doit faire l’objet d’une communication revêtant la forme qualifiée de la notification (art. 72 et 161 LP). Cette dernière consiste en la remise de l’acte à découvert en mains du poursuivi ou, en l’absence de ce dernier, en mains d’une des personnes de remplacement désignées par la loi et aux lieux prévus par la loi, ou, à défaut, d’une des personnes de remplacement (ATF 117 III 7, consid. 3b; Walter A. Stoffel, Voies d’exécution, § 3 n° 20 ss ; Jolanta Kren-Kostkiewicz, Zustellung von Betreibungsurkunden, in BlSchK 1996, p. 201 ss, 204; Yves Donzallaz, La notification en droit interne suisse, Berne 2002, p. 212 s. n° 378 s.).
Selon l’art. 72 al. 2 LP, il incombe au préposé de l’Office d’attester le jour où la notification a eu lieu et à qui l’acte a été remis, cette attestation, comme titre officiel au sens de l’art. 9 CC, ayant pleine valeur de preuve pour son contenu, sous réserve de la preuve du contraire (ATF 117 III 13, JdT 1993 II 135 consid. 5c et les réf. à la doctrine et à la jurisprudence ; ATF 120 III 117, JdT 1997 II 54 ; Karl Wüthrich /Peter Schoch, in SchKG I, ad art. 72 n° 14 ; Pierre-Robert Gilliéron, Commentaire, n° 18 ad art. 72).
1.d. La sanction de la violation des dispositions sur la notification des actes de poursuite ne réside toutefois pas forcément dans la nullité des notifications viciées. La notification qui n’aurait pas été effectuée selon les règles imposées par les art. 64 à 66 LP, tout comme pour les actes notifiés en violation du for (cons. 1.c.) n’est en effet frappée de nullité que dans la mesure où l’acte de poursuite n’est pas parvenu à la connaissance du débiteur, nullité qui doit être constatée d’office et en tout temps par l’autorité de surveillance. Si le débiteur a eu connaissance du commandement de payer ou de son contenu essentiel (art. 67 et 69 al. 2 ch. 1 LP), en dépit de la notification viciée, cette dernière n’est qu’annulable et le débiteur doit porter plainte devant l’autorité de surveillance dans les dix jours suivant la prise de connaissance de l’acte, sous peine de forclusion (ATF 7B.161/2005 du 31 octobre 2005 consid. 2.1 et les arrêts cités ; Yvan Jeanneret / Saverio Lembo, in CR-LP, ad art. 64 n° 33 s. et les références citées ; Paul Angst, in SchKG I, ad art. 64 n° 23 et les références citées ; Pauline Erard, in CR-LP, ad art. 22 n° 22).
1.e. En l'espèce, le plaignant a fait l'objet d'une saisie de gains dans le cadre de la poursuite n° 10 xxxx57 V dont la saisie s'est opérée le 30 mars 2010. Dès lors qu'il n'a pas déposé plainte contre la notification de ce commandement de payer dans les dix jours à partir d'en tout cas de la réception de ses indemnités chômage début avril 2010 bien qu'il serait étonnant qu'il n'ait pas été au courant plus tôt de cette poursuite dont il produit le commandement de payer auprès de la Commission de céans, la présente plainte doit être déclarée tardive et partant, irrecevable.
2.a. Le plaignant soutient que la notification des autres commandements de payer est viciée, partant que leur nullité doit être constatée.
Comme déjà dit, la Commission de céans rappelle qu'en principe la notification irrégulière d’un commandement de payer n’est pas sanctionnée de nullité absolue, mais est annulable sur plainte. Cela étant, l’annulation, sur plainte, de la notification irrégulière suppose en outre que le poursuivi ait subi un préjudice, par exemple de ne pas avoir pu utiliser le délai d’opposition. Ainsi, en cas de vice dans la notification, le commandement de payer déploie néanmoins ses effets dès que le poursuivi en a eu connaissance. Une nouvelle notification ne donnerait, en effet, au poursuivi aucun renseignement complémentaire sur la poursuite engagée et aboutirait à un formalisme excessif. (ATF 5A_215/2007 du 2 octobre 2009 et les arrêts cités ; ATF 120 III 114 consid. 3b ; 112 III 81 consid. 2, JdT 1989 II 2 consid. 2 ; 104 III 12, JdT 1979 II 123).
2.b. En l'occurence, le plaignant a eu connaissance des commandements de payer, poursuites nos 10 xxxx83 W, 10 xxxx39 T et 10 xxxx36 W et a formé opposition dans les dix jours à compter de leur notification (art. 74 LP).
La question de savoir si la notification de ces trois commandements de payer est ou non viciée peut donc rester ouverte. En effet, conformément aux considérants rappelés ci-dessus, elle n'est, en tout état, ni nulle ni même annulable.
Quand à la poursuite restante, soit la poursuite n° 10 xxxx02 S, la Commission constate qu'elle se trouve face à deux témoignages contradictoires, l'un de M. V______ attestant que les commandements de payer n'étaient pas notifiés personnellement à M. J______ mais déposés dans sa boîte aux lettres, face au témoignage de l'agent notificateur contestant vigoureusement cet allégué. La Commission retient que M. J______ avait la charge de la preuve de cet allégué et estime, dans son appréciation des preuves, qu'il n'a pas réussi à apporter la contre-preuve d'un contenu inexact du procès-verbal de notification. Même si par impossible ce commandement de payer avait été notifié de la manière qu'allègue le plaignant, M. J______, qui produit ce commandement de payer, aurait eu largement l'occasion de préserver ses droits en formant oppositionn à celui-ci, M. V______ indiquant que le plaignant vient une à deux fois par semaine, voire plus, relever son courrier.
Mal fondée la plainte sera rejetée.
Conformément aux art. 20a al. 2 ch. 5 LP, 61 al. 2 let. a et 62 al. 2 OELP, il n'y a pas lieu de percevoir d'émolument de justice, ni d'allouer des dépens.
PAR CES MOTIFS,
LA COMMISSION DE SURVEILLANCE
SIÉGEANT EN SECTION :
A la forme :
Déclare partiellement recevable la plainte formée le 12 mai 2010 par M. J______ dans le cadre des poursuites nos 10 xxxx57 V, 10 xxxx02 S, 10 xxxx83 W, 10 xxxx39 T, 10 xxxx36 W et 10 xxxx36 W.
Au fond :
La rejette dans la mesure de sa recevabilité.
Déboute les parties de toutes autres conclusions.
Siégeant : M. Philippe GUNTZ, président ; Mme Florence CASTELLA, juge assesseure et M. Yves de COULON, juge assesseur suppléant.
Au nom de la Commission de surveillance :
Paulette DORMAN Philippe GUNTZ Greffière : Président :
La présente décision est communiquée par courrier A à l’Office concerné et par courrier recommandé aux autres parties par la greffière le