1102 TRIBUNAL CANTONAL PT18.040680-241593 13 C O U R D ’ A P P E L C I V I L E
Arrêt du 13 janvier 2025
Composition : MmeC R I T T I N D A Y E N , présidente Mmes Giroud Walther et Cherpillod, juges Greffière :Mme Clerc
Art. 8 CC ; art. 18, 41 et 42 CO Statuant sur l’appel interjeté par D., à [...], demandeur, contre le jugement rendu le 22 mars 2024 par la Chambre patrimoniale cantonale dans la cause divisant l’appelant d’avec U. SA, à [...], défenderesse, la Cour d’appel civile du Tribunal cantonal considère :
2 - E n f a i t : A.Par jugement du 22 mars 2024, la Chambre patrimoniale cantonale (ci-après : les premiers juges ou le tribunal) a rejeté la demande déposée le 14 septembre 2018 par D.________ contre U.________ SA (I), a arrêté les frais judiciaires à 24'658 fr. 70 et les a mis à charge de D.________ (II), a dit que D.________ devait rembourser à U.________ SA la somme de 1'427 fr. 45 versée au titre de son avance des frais judiciaires (III) et a dit que D.________ devait verser à U.________ SA la somme de 18'375 fr. à titre de dépens (IV). En substance, les premiers juges ont retenu que la cause était soumise aux dispositions de la loi fédérale sur le contrat d’assurance du 2 avril 1908 (LCA ; RS 221.229.1), dans sa version en vigueur au 1 er janvier 2011 (jugement, ch. III, p. 31). Ils ont considéré que l’annonce du sinistre par D.________ le 12 janvier 2012 était tardive, mais pas fautive, car il pouvait croire dans un premier temps qu’il devait s’adresser à l’assurance du bailleur (jugement, ch. VI, pp. 33 à 35). En fait, les premiers juges ont retenu que le cabinet de D.________ avait été fermé 15 jours ouvrés au total en raison des travaux de remise en état, y compris 5 jours en 2011 (donc 10 jours en 2012 ; jugement, p. 15, ch. 32 let. e). Ils ont toutefois estimé que la quotité du dommage n’était pas établie. Les premiers juges n’ont pas compris pourquoi l'expert et le sous-expert s’étaient fondés sur les listes établies par D.________ des prestations prétendument effectuées entre 2008 et 2012, alors que les comptes étaient établis selon la méthode fondée sur les encaissements, méthode qui avait servi à établir la déclaration d'impôt de D.________ durant ces années et vraisemblablement à fixer le montant assuré par U.________ SA. Les premiers juges ont considéré que les listes produites ayant été établies par D.________, leur valeur probante était moindre. Ils ont retenu que l’expert avait indiqué s’être fondé sur les comptes d’exploitation, qui n’avaient pas été produits, et que par conséquent celui-ci s’était apparemment uniquement fondé sur les
3 - courriers mentionnant les chiffres d’affaires en question. Ils ont estimé qu’il n’était pas possible de vérifier à quoi était due la différence entre les prestations prétendument effectuées et celles encaissées, et si cette différence était liée à des avances de paiement ou à des paiements échelonnés. Ils ont considéré que le montant réclamé à titre de perte d’exploitation par D., soit 97'879 fr. 55, représentait en moyenne un sixième de son chiffre d’affaires annuel, alors qu’il avait été établi que son cabinet n’avait été fermé que 15 jours. Les chiffres avancés par D. n'ont ainsi pas été retenus. En outre, aucune perte de chiffre d’affaires ne résultait des chiffres d’affaires issus des comptes d’exploitation donnés à l’administration fiscale. Les premiers juges ont retenu que l’expert n’avait pas été en mesure de donner une explication quant à la variation des chiffres d’affaires entre 2008 et 2012 (jugement, ch. VII, pp. 39 à 40) et ont ainsi considéré que le dommage, et le lien de causalité entre celui-ci et le sinistre, n’étaient pas établis (jugement, ch. VI, pp. 35 à 39), faute notamment pour D.________ d’avoir produit ses agendas. Ils ont ainsi estimé que la demande était infondée et ont laissé ouverte la question de la violation par D.________ de son obligation de diminuer le dommage et de collaborer. B.a) Par acte du 25 novembre 2025, D.________ (ci-après : l’appelant) a interjeté appel contre ce jugement en concluant, avec suite de frais, à sa réforme en ce sens que U.________ SA (ci-après : l’intimée) soit reconnue sa débitrice d’un montant de 107'739 fr. 05, avec intérêts à 5 % l’an dès le 7 octobre 2016 sur 97'879 fr. 55, et avec intérêts à 5 % l’an dès le 27 mars 2018 sur 9'859 fr. 50, que les frais judiciaires, par 24'658 fr. 70, soient mis à la charge de l’intimée, que celle-ci n’ait droit à aucun montant de sa part à titre de dépens et qu’elle lui verse au contraire le montant de 18'375 fr. à titre de dépens de première instance. A titre subsidiaire, l’appelant a conclu au renvoi de la cause à l’autorité de première instance pour nouvelle instruction et nouveau jugement dans le sens des considérants. b) L’intimée n’a pas été invitée à se déterminer.
4 - C.La Cour d'appel civile retient les faits pertinents suivants, sur la base du dossier complété par les pièces du dossier : 1.a) L’appelant a exploité un cabinet d'orthodontie (ci-après : le cabinet), sis [...], à [...], depuis la fin de l'année [...]. Il était le seul médecin actif dans son cabinet. b) Le 31 décembre 2014, l’appelant a pris sa retraite et a cédé son cabinet. c) L’intimée est une compagnie d’assurance active dans les assurances générales, dont le siège est à [...]. 2.a) Le 9 novembre 2006, l’appelant a souscrit auprès de l’intimée, pour son cabinet sis [...], à [...], une police d’assurance sous la référence n° [...], intitulée « [...] », avec effet au 1 er janvier 2007. Le contrat d’assurance prévoit que le chiffre d’affaires déclaré est de 1'000'000 fr., selon un exercice du 1 er janvier au 31 décembre
b) Les conditions générales d’assurance de l’intimée (ci- après : CGA), édition 05.2006, et les conditions complémentaires, également dans leur édition de mai 2006, faisaient partie intégrante de la police d’assurance n° [...]. c) L’art. B3 ch. 1.5 CGA précise que le refoulement des eaux d’égout est assuré. d) Selon l'art. E1 CGA : « Lors de la survenance d'un événement assuré, le preneur d'assurance ou l'ayant droit est tenu : d'en
5 - aviser immédiatement la [...] [ancien nom de U.________ SA] ; de fournir tout renseignement sur la cause, l'importance et les circonstances du dommage, ces renseignements devant, sauf accord contraire, être communiqués par écrit [...] de permettre à la [...] de procéder à des vérifications et de lui apporter son aide ; notamment de l'autoriser ainsi que l'expert à effectuer toute enquête sur la cause, l'importance et les circonstances du dommage et sur l’étendue de l'obligation d'indemniser ; à cet effet, il doit mettre à leur disposition à la demande de la [...] les livres de commerce, les inventaires, les bilans, les statistiques, les pièces justificatives et autres données se rapportant à l'exercice précédant la conclusion du contrat et ceux se rapportant à l'exercice en cours et aux 3 exercices précédents, ainsi que les décomptes des indemnités versées par d'autres assurances ; [...] de fournir à ses propres frais tout renseignement nécessaire pour justifier son droit à l'indemnité et déterminer l’étendue de la prestation et de remettre les documents correspondants [...] ; de faire tout son possible, pendant et après l'événement, pour conserver et sauver les choses assurées et pour restreindre le dommage, en se conformant pour cela aux instructions de la [...] ; [...] En cas d'interruption de l'exploitation, il doit en outre : veiller à restreindre le dommage pendant la durée de garantie. Pendant cette durée, la [...] a le droit d'exiger que soient prises toutes les mesures qui lui semblent appropriées à cet effet et d'examiner celles qui l'ont été ; notifier à la [...] la reprise de l’exploitation lorsque celle-ci intervient pendant la durée de garantie ; établir, à la demande de la [...], un bilan intermédiaire au début et à la fin de l'interruption ou de la durée de garantie, la [...] ou son expert étant habilités à intervenir dans le cadre de cet inventaire. [...] ». e) Selon l’art. A4 ch. 1 CGA, est assuré, au titre de la perte de revenu, le chiffre d’affaires, ce par quoi il faut entendre, pour les entreprises de service, « le produit réalisé par les prestations de services ». f) L’art. F5 CGA prévoit en particulier le remboursement de « la différence entre le chiffre d’affaires réalisé pendant la durée de garantie et celui que l’on pouvait escompter en l’absence d’interruption,
6 - déduction faite de la différence entre les frais présumés et les frais effectivement engagés [...]. Pour le calcul du dommage, il y a lieu de tenir compte des circonstances qui auraient eu une influence sur le chiffre d’affaires pendant la durée de garantie même si l’exploitation n’avait pas été interrompue [...] ». 3.a) Dans la nuit du dimanche 18 au lundi 19 décembre 2011, l’appelant a subi un grave dégât d’eau dans ses locaux professionnels, provoqué par le reflux d’eaux usées destinées aux égouts, par suite d’une obstruction des canalisations de l’immeuble abritant le cabinet. b) Le reflux s’est propagé dans l’ensemble du cabinet, en particulier dans le local de désinfection, la salle d’attente, le hall d’entrée, le secrétariat et dans l’une des salles d’intervention équipée pour le traitement des patients.
7 -
en plusieurs étapes durant l’année 2012 et a été confié à différentes
entreprises.
5.a) Le 12 janvier 2012, l’appelant a rempli une déclaration de
sinistre concernant le dégât d’eau survenu le 19 décembre 2011 et l’a
transmise à l’intimée.
b) Par courrier du 8 mars 2012, l’appelant a fait appel aux
services de son assurance protection juridique (ci-après : la protection
juridique), expliquant que tant l’assurance de son bailleur, que l’intimée,
refusaient de prendre en charge les frais liés au sinistre. Le suivi de son
dossier a, par après, été confié aux soins d’un conseil juridique.
c) Le 30 mars 2012, l’intimée a écrit à l’appelant un courrier
dont il ressort, notamment, ce qui suit :
« Dès que vous m’aurez communiqué les renseignements
concernant l’exécution des travaux, nous examinerons les
éventuelles incidences sur votre activité dans le cadre de la garantie
d’assurance perte d’exploitation prévue dans votre contrat. En cas
de dommage perte d’exploitation, il conviendra de m’adresser la
copie de votre comptabilité (je vous communiquerai à ce moment-là
les documents à me fournir) ».
d) La protection juridique a ensuite adressé plusieurs courriers
à l’intimée faisant état de prétentions pécuniaires, en lien avec le
remboursement des frais de travaux de remise en état du cabinet.
e) Le 7 juillet 2014, la protection juridique a écrit à l’intimée
que le cabinet avait été fermé durant 118 heures et au minimum 16 jours,
en raison des travaux à effectuer, de la remise en place et du nettoyage
des meubles et des locaux. Elle a précisé que les heures de fermeture du
cabinet s’étaient réparties comme suit :
8 - « [...]
20 heures du 19 au 22 décembre 2011 ;
2 heures le 20 juillet 2012 ;
54 heures du 6 au 14 août 2012 ;
14 heures du 25 au 26 septembre 2012 ;
28 heures du 12 au 17 octobre 2012 ». f) Le 18 juillet 2014, dans le cadre de l’examen de l’éventuelle indemnisation de l’appelant, l’intimée a demandé à la protection juridique de fournir plusieurs documents, dont la production avait déjà précédemment été requise par ses soins, à savoir : « [...] Voici la liste des documents qui vous ont été réclamés, pour la plupart, il y a maintenant plus de deux ans : • Copie des pièces comptables pour les années 2009, 2010, 2011 et 2012 (bilan et cpte [sic] d'exploitation) • Chiffres d'affaires mensuels pour les années 2010, 2011 et 2012 • Copie de la taxation fiscale pour les années 2010, 2011 et 2012 • Copie du carnet de rendez-vous pour les années 2011 et 2012 • Copie du décompte prorata du loyer en cas de perte de jouissance des locaux. [...] Ainsi, le décompte d'heures que vous mentionnez ne correspond de toute évidence pas à ce qui a été abordé sur place lors du constat des dommages, ni aux critères appliqués lors du calcul d'une perte d'exploitation. Pour mémoire, la durée évoquée des perturbations liées aux travaux était de trois à quatre jours. Demeure en outre réservée la question de la planification et report des rendez-vous afin d'atténuer l’impact du sinistre, conformément aux obligations de tout assuré. ». g) Le 13 novembre 2014, la protection juridique a informé l’intimée de ce qui suit : « [...] Le Dr D.________ m’a remis les documents relatifs aux années 2008 à 2012 concernant toutes les prestations effectuées pendant ces années et présentées de la manière dont c'est devenu obligatoire fiscalement. Ces documents font ressortir les prestations effectuées pendant ces années ce qui permet d'avoir une idée plus exact (sic) du travail, que celui-ci ait été payé intégralement ou faisant l'objet uniquement d'acomptes voire par (sic) encore facturés ce qui ne pouvait que fausser l'exactitude de la réalité de l'activité, année après année, du Dr D.________. Il ressort de ces documents que si l'on veut prendre une moyenne sur les années 2008 à 2010, on
9 - arriverait à une somme de Fr. 709’589.05. La différence à prendre en considération avec 2011 est de Fr. 15'258.00. Il est rappelé que cette année n'a pu être terminée en raison précisément de ce dégât d'eau. Le Dr D.________ travaille entre Noël et Nouvel an. Suivant ce qui devait être effectué, on peut facilement arriver à Fr. 10'000.00 ou Fr. 12’000.00. La différence à prendre en considération avec 2012 est de Fr. 102’761.45. En fonction de ces éléments, le Dr D.________ démontre que le montant qui était proposé pour solde de tout compte dans mon précédent courrier était insuffisant, ce dont il était bien persuadé. Il était néanmoins prêt à en rester à un tel chiffre dans la mesure où cela permettait d'en finir avec ce sinistre sans avoir à perdre plus de temps. Puisque vous mettez en doute ses dires, il entend maintenant être indemnisé par un montant plus proche de la réalité. [...] annexes mentionnées ». h) Le 12 novembre 2015, l’intimée a, à nouveau, requis de la protection juridique la transmission des documents suivants : « [...] • Résumé de l'activité du cabinet depuis sa création (organisation, jours de présence, provenance de la clientèle, évolution des dernières années, etc.) • Conséquences du sinistre (détail des perturbations dans l'activité en relation avec le sinistre ? comment cela s'est-il traduit dans vos revenus ? mesures prises pour restreindre le dommage ?) • Documents comptables pour les années 2009, 2010, 2011, 2012, 2013 et 2014 (bilan et compte d'exploitation) • Détail mensuel des salaires bruts pour les années 2010, 2011 et 2012 • CA [chiffre d’affaires] mensuels pour les années 2011 et 2012 • Copie du carnet de rendez-vous pour les années 2011 et 2012. » i) Le 22 février 2016, la protection juridique a adressé à l’intimée un courrier dont la teneur est la suivante : « [...] Comme requis en son temps, vous trouverez en annexe d'une part copies des comptes pour les années 2009, 2010, 2011 et 2012. Je vous remets également en annexe le détail de toutes les prestations effectuées pendant les années 2009, 2010, 2011 et 2012 par le Dr D.________. Mes commentaires sont les suivants :
13 - b) Par réponse du 21 février 2019, l’intimée a conclu, avec suite de frais, au rejet des conclusions de la demande. c) En cours d’instance, une expertise judiciaire a été confiée à l’expert-fiduciaire [...] (ci-après : l’expert), qui a été autorisé à s’adjoindre les services du sous-expert [...] (ci-après : le sous-expert), en sa qualité de médecin-dentiste. d) Le 31 août 2021, le témoin K.________, ingénieur en informatique ayant développé le logiciel utilisé par l’appelant pour la facturation à son cabinet, a été entendu par l’expert. Il a notamment relevé sur la base du logiciel que le 26 septembre 2012, treize patients avaient consulté le cabinet l'après-midi, mais qu'en revanche aucune activité n'avait été enregistrée le 20 juillet 2012, entre le 23 juillet et le 4 août 2012, entre le 6 et le 13 août 2012, le 25 septembre 2012, ainsi qu'entre le 15 et le 17 octobre 2012. Il a également pu confirmer qu'il n'y avait pas eu de suppression de rendez-vous ou de modifications ultérieures des données, bien que les périodes susmentionnées ne correspondaient pas exactement à celles ressortant du courrier de la protection juridique du 7 juillet 2014. e) Dans son rapport du 6 décembre 2021, l'expert a relevé, s'agissant de la notion de chiffre d'affaires, que celle-ci dépendait de la méthode de comptabilisation retenue. Il a expliqué que, selon le droit comptable en vigueur dès le 1 er janvier 2013 pour les professions libérales ayant un chiffre d'affaires supérieur à 500'000 fr., ce qui était le cas de l’appelant, le chiffre d'affaires tenait compte des prestations facturées durant l'année concernée ainsi que des produits provenant des prestations facturables dits « travaux en cours ». L'expert a indiqué qu'en revanche, selon la méthode de décompte sur les encaissements, le chiffre d'affaires correspondait uniquement à l'ensemble des prestations encaissées durant l'exercice. Il a rappelé que les comptes annuels de l’appelant avaient été établis selon cette dernière méthode, légalement applicable à l'époque du sinistre.
14 - f) Dans le cadre de son expertise, l’expert s’est fondé, en l’absence de comptes annuels établis sur la base des prestations facturées et des travaux en cours, sur les listes de « positions de tarif validées » établies par l’appelant. g) Dans son complément d’expertise du 12 décembre 2022, il a indiqué qu'il ne pouvait pas répondre à la question de savoir pour quelles raisons des variations du chiffre d'affaires étaient survenues entre les années 2008 à 2012, car il lui aurait été nécessaire d'avoir accès au volume d'heures travaillées par l’appelant et donc à ses agendas. Selon l'expert, le manque à gagner effectif pouvait découler entre autres d'une perte de clientèle définitive au vu des annulations ou des reports de rendez-vous ou d'une charge de travail empêchant de reporter les rendez- vous.
h) Le 17 septembre 2020, une audience d’interrogatoire de partie et d’audition de témoin a eu lieu. i) Lors de cette audience, K.________ a été entendu comme témoin en présence des conseils des parties. Il a indiqué ce qui suit : « Notre société a développé un logiciel que le demandeur a utilisé pour la facturation à son cabinet dentaire. Pour répondre à Me Pierre-Dominique SCHUPP, le logiciel a un aspect gestion de l’agenda et d’autre part la facturation des prestations mais il ne permet pas d’établir une comptabilité. Notre société a installé le logiciel dans le cabinet du demandeur et s’est chargé de sa maintenance (mises à jour, assistance à distance, etc...) [...] ad all. 108 : Le logiciel ne permet pas d’établir la comptabilité mais il permet de ressortir la facturation de l’année écoulée. La somme des prestations effectuées annuellement pouvait donc être tirée du logiciel. Nous n’avons pas eu besoin d’adapter le logiciel par rapport aux nouvelles exigences de l’administration fédérale fiscale s’agissant de la TVA. Je n’ai pas eu de demande à cet égard de la part des dentistes auprès desquels j’avais installé le logiciel. Je n’ai même jamais entendu parler de ces exigences de l’administration fiscale fédérale. [...]
2.1L’appel peut être formé pour violation du droit ainsi que pour constatation inexacte des faits (art. 310 CPC). L’autorité d’appel peut revoir l’ensemble du droit applicable, y compris les questions d’opportunité ou d’appréciation laissées par la loi à la décision du juge, et
16 - doit, le cas échéant, appliquer le droit d’office conformément au principe général de l’art. 57 CPC (ATF 138 III 378 consid. 4.3.1 ; TF 4A_168/2022 du 10 juin 2022 consid. 5.2 et 6). 2.2Le juge d’appel contrôle librement l’appréciation des preuves effectuée par le juge de première instance (art. 157 CPC en relation avec l’art. 310 let. b CPC) et vérifie si celui-ci pouvait admettre les faits qu’il a retenus (ATF 138 III 374 consid. 4.3.1 ; TF 5A_340/2021 du 16 novembre 2021 consid. 5.3.1). Le libre pouvoir d’examen ne signifie pas que le juge d’appel soit tenu, comme une autorité de première instance, d’examiner toutes les questions de fait ou de droit qui peuvent se poser, lorsque les parties ne les font plus valoir devant lui. Sous réserve de vices manifestes, il doit se limiter aux arguments développés contre le jugement de première instance dans la motivation écrite (TF 4A_502/2021 du 17 juin 2022 consid. 4.1). 2.3 Selon la jurisprudence, pour satisfaire à son obligation de motivation de l’appel prévue par l’art. 311 al. 1 CPC, l’appelant doit démontrer le caractère erroné de la motivation de la décision attaquée et son argumentation doit être suffisamment explicite pour que l’instance d’appel puisse la comprendre, ce qui suppose une désignation précise des passages de la décision qu’il attaque et des pièces du dossier sur lesquelles repose sa critique (TF 5A_524/2023 du 14 décembre 2023 consid. 3.3.1). Il en résulte que, lorsque l’appelant retranscrit ce qu’il considère être les « faits pertinents », sans rien indiquer sur le fondement de ses éventuelles critiques, cette partie du mémoire d’appel est irrecevable. A cet égard, il incombe en effet aux parties d’indiquer dans leurs écritures de deuxième instance à quelles allégations introduites dans la procédure de première instance se rapportent les faits qu’elles souhaiteraient voir ajouter à l’état de fait du jugement attaqué (TF 4A_502/2021 précité, consid. 4.2). Il n’appartient pas à la Cour d’appel civile de comparer l’état de fait présenté en appel avec celui du jugement pour y déceler les éventuelles modifications apportées et en déduire les critiques de l’appelant (CACI 19 février 2024/71 consid. 3.1 ; CACI 9 novembre 2023/457 consid. 2.3). Il n’y a ainsi pas lieu d’entrer en matière
17 - sur les griefs de constatation inexacte des faits, qui se réfèrent de manière toute générale aux « pièces du dossier », sans mentionner des pièces précises (CACI 11 mars 2024/24 consid. 1.1 ; CACI 20 novembre 2023/467 consid. 3.2).
3.1L'appelant souhaite voir l'état de fait complété. 3.1.1Premièrement, il reproche aux premiers juges de ne pas avoir tenu compte des all. 41 à 46 de sa demande du 14 septembre 2018 concernant sa pratique personnelle de facturation dans le domaine de l’orthodontie, notamment infantile, qui aurait consisté à fixer des acomptes à verser avant le début du traitement et un solde à répartir sur un nombre de mois à définir d’entente avec les parents de ses patients. A titre de preuve, il a produit la pièce 21 et se fonde sur l’expertise du 6 décembre 2021. Il estime ensuite que cette pratique personnelle prouve qu’il percevait chaque mois des « encaissements provisionnels d’acomptes » (appel, p. 3) qui étaient comptabilisés dans son compte de roulement et étaient à la base des résultats comptables produits en procédure. Ainsi, selon l’appelant, le chiffre d’affaires mentionné dans les résultats ne reflèterait pas les prestations concrètement réalisées et/ou facturées durant la période considérée. 3.1.2La simple production, par l’appelant, d’une feuille préimprimée destinée à porter à la connaissance des patients ou de leurs parents une « estimation d’honoraires », prévoyant un mode de facturation par acompte et solde à verser, ne démontre pas que cette pratique ait été utilisée ou même régulière au sein du cabinet de l’appelant, qui plus est au moment du sinistre. Quant aux pp. 9 à 10 du rapport d’expertise que l’appelant cite, il omet de préciser que, si l’expert a confirmé qu’il pouvait s’agir
18 - d’une pratique commune à l’époque, il a indiqué qu’elle était limitée par deux exceptions : premièrement, la majorité des parents ont souscrit une assurance pour les traitements orthodontiques et ont besoin d’une facture détaillée, deuxièmement, le nouveau droit comptable de 2013 a exigé la figuration des prestations pas encore facturée au bilan. L’expert a encore relevé que le fait que les parents continuent de payer longuement après la fin du traitement correspondait à un prêt personnel qui devait être considéré dans la comptabilité. Le sous-expert a, pour sa part, précisé que le plan de traitement et l’accord de paiement devraient coïncider dans le temps. Or, l’appelant ne produit aucune pièce permettant de démontrer la systématique de ce mode de facturation. En l’absence des comptes d’exploitation de l’appelant, rien n’indique non plus que le prêt personnel consenti par celui-ci aurait été pris en compte dans sa comptabilité. Il découle de ce qui précède que, contrairement à ce que l’appelant invoque, sa pratique personnelle ne saurait être considérée comme établie sur la base des éléments soumis. Son grief, qui n’apparait en outre pas pertinent au vu de ce qui suit, doit donc être rejeté. Eût-il été admis qu’il n’impliquerait en outre pas de rajouter les faits qu’il tire de ces allégués, tout généraux, quant à sa pratique personnelle, qui plus est censée être systématique. D'une part il n'indique pas où de tels faits le concernant auraient été allégués d'autre part les faits allégués ci-dessus, même admis, ne prouvent pas la pratique personnelle de l’appelant. L'appelant invoque que les chiffres d’affaires bruts reproduits dans le courrier du 14 mars 2016 de l'intimée et en p. 19 du jugement étaient donc « en réalité un chiffre d’affaires résultant des encaissements provisionnels d'acomptes et finaux » des parents des patients. Un tel fait ne saurait résulter de la pratique de l’appelant, non alléguée à suffisance de droit, ni démontrée. Pour le surplus, comme on le verra, les comptes d'exploitation n'ont pas été produits par l’appelant dans le cadre de la
19 - présente procédure. Ainsi, on ne saurait déduire, faute d'éléments en attestant, la nature des encaissements intervenus, provisionnels ou finaux, constituant les chiffres d’affaires indiqués dans le courrier précité, encore moins leur quotité respective, que l’appelant ne s'essaie même pas à chiffrer. Ici encore l'état de fait n'a pas à être complété. 3.2 3.2.1Deuxièmement, l'appelant estime qu'il aurait dû être retenu qu'à partir de 2013 le législateur fédéral avait rendu obligatoire pour les cabinets d'orthodontie une imposition fondée non plus sur les encaissements, mais sur les prestations de service effectuées. 3.2.2Ce fait n'est pas établi, dès lors que l'all. 48 de l’appelant lui- même indique que cette obligation pouvait être reportée à 2015. Au demeurant, cela n'est pas pertinent ici, le sinistre concernant les années 2011 et 2012 et l’appelant ne démontrant au demeurant pas avoir adopté, ni avant ni après 2013, une comptabilité fondée sur les prestations de service effectuées. 3.3 3.3.1Troisièmement, l'appelant semble demander un complément s'agissant de la « gestion de la facturation », estimant que c'est à tort que les premiers juges ont retenu qu'il était en mesure de fournir en 2011 et 2012 la somme des prestations réalisées avec le logiciel du cabinet. 3.3.2Le grief est peu compréhensible. Reste que le fait est sans pertinence : comme on le verra, la question des prestations « consommées », « réalisées » ou « validées » (appel, p. 6, let. d et e) n'est pas pertinente s'agissant de savoir si l’appelant avait ou non subi une perte de gain. 3.4 3.4.1Quatrièmement, l'appelant reproche aux premiers juges d'avoir retenu qu'il était établi que des entreprises sont en mesure
20 - d'intervenir en dehors des horaires d'ouverture d'un cabinet de médecine dentaire. 3.4.2Indépendamment des CCT citées par l’appelant, il est clair toutefois que de telles entreprises interviennent le week-end ou avant ou après l'ouverture. Cela dit, vu ce qui suit, un tel grief est sans portée sur le sort de la présente cause. 3.5Compte tenu de ce qui précède, il n’y a pas lieu de modifier l’état de fait retenu dans le jugement entrepris.
4.1L'appelant reproche aux premiers juges d'avoir voulu fixer son chiffre d’affaires sur la base des revenus encaissés et estime qu'ils auraient dû calculer ce chiffre d’affaires sur la base des prestations effectuées, selon des listes qu'il avait fournies et qui ne sauraient être considérées comme non probantes. A l'appui de ce grief, il invoque notamment qu'avant 2013, les indépendants ne tenant pas de comptabilité commerciale, comme lui, devaient présenter à l'administration fiscale un état des actifs et des passifs et un relevé de leurs recettes et dépenses. S'agissant du moment de la réalisation du revenu, ces indépendants pouvaient choisir la méthode de l’encaissement, selon laquelle un revenu est réputé réalisé au moment de l’encaissement (et pas lors de la facturation), ou la méthode de la facturation, l'indépendant étant alors tenu de prendre également en considération les travaux en cours pour définir son chiffre d’affaires. L'appelant ayant choisi la méthode de l’encaissement, il estime qu'on « ne saurait donc parler de « chiffre d'affaires » à proprement parler » (appel, p. 9). Les premiers juges auraient estimé à tort que « la notion de chiffre d’affaires énoncée par l'art. F5 des CGA renvoyait au résultat des recettes et des dépenses fiscalement déterminant selon la méthode fiscale applicable à l'assuré » (appel, p. 9).
21 - Selon lui, en l'absence de précision des CGA que le chiffre d’affaires doit être celui qui est déterminant pour l'autorité fiscale, les CGA se référeraient à « la notion de chiffre d’affaires généralement admise en droit comptable et commercial » (appel, p. 9). Il estime que le principe de la délimitation périodique et du rattachement des charges et des produits, à savoir la méthode de la facturation, faisait partie implicitement du droit suisse sous l'ancien droit (Torrione/Barakat, Commentaire romand, Code des obligations II, 3 ème éd., 2024, Bâle, n° 1, ad art. 958b CO). La nouvelle règle (art. 958b CO), imposant la prise en compte des services effectivement réalisés, formulerait simplement ce qui était avant implicite pour les entreprises obligées de tenir une comptabilité au sens strict du terme et de présenter des comptes annuels (Torrione/Barakat, loc. cit. ; appel, p. 9). Pour l’appelant, il serait choquant que la notion de chiffre d’affaires ressortant des CGA applicables in casu dépende de la méthode fiscale applicable à l'assuré. « Ainsi un assuré qui aurait décidé de recourir à la méthode fiscale de la facturation verrait son dommage concret indemnisé alors que ce même assuré qui, par hypothèse serait soumis à la méthode de rencaissement se verrait être indemnisé pour un dommage qui ne reflète pas sa réalité » (appel, p. 9). L'appelant souligne ainsi que selon l'expert « en l'absence de comptes annuels établis avec les prestations facturées et les travaux en cours, la prise en considération des prestations effectuées durant les exercices concernés est plus juste » (appel, p. 9 in fine). C'est donc à bon droit, selon l’appelant, que l'expert et le sous-expert se seraient fondés sur les listes des prestations effectuées pour les années 2008 à 2012 et non pas sur le relevé des encaissements provisionnels d'acomptes de l’appelant. 4.2Les premiers juges ont retenu que, selon la méthode fondée sur les encaissements, le chiffre d’affaires correspondait uniquement à l’ensemble des prestations encaissées durant l’exercice, étant rappelé que
22 - les comptes de l’appelant étaient établis selon cette méthode légalement applicable à l’époque. Dans la mesure où c’était également sur la base du chiffre d’affaires fondé sur les prestations encaissées que la taxation fiscale de l’appelant avait été établie, ils ne comprenaient pas pour quelle raison il faudrait, a posteriori, se fonder sur un chiffre d’affaires basé sur les prestations effectuées pour déterminer sa perte d’exploitation. 4.3 4.3.1Le contrat d’assurance et les conditions générales qui y ont été expressément intégrées doivent être interprétés selon les principes généraux qui gouvernent l’interprétation des contrats (ATF 135 III 410, consid 3.2 ; TF 4A_80/2025 du 31 mars 2025 consid. 6.2.2). 4.3.2Selon l’art. 18 al. 1 CO (Code des obligations du 30 mars 1911 ; RS 220), pour apprécier le contenu d’un contrat, il y a lieu de rechercher la réelle et commune intention des parties, sans s’arrêter aux expressions ou dénominations inexactes dont elles ont pu se servir, soit par erreur, soit pour déguiser la nature véritable de la convention. 4.3.3Le juge doit rechercher, dans un premier temps, la réelle et commune intention des parties (interprétation subjective), le cas échéant empiriquement, sur la base d’indices (TF 4A_337/2022 du 24 octobre 2023 consid. 2.2). Constituent des indices en ce sens non seulement la teneur des déclarations de volonté écrites ou orales, mais encore le contexte général, soit toutes les circonstances permettant de découvrir la volonté des parties, qu’il s’agisse de déclarations antérieures à la conclusion du contrat ou de faits postérieurs à celle-ci, en particulier le comportement ultérieur des parties établissant quelles étaient à l’époque les conceptions des contractants eux-mêmes (TF 4A_125/2023 du 21 décembre 2023 consid. 3.1). L’appréciation de ces indices concrets par le juge, selon son expérience générale de la vie, relève du fait. Si sa recherche aboutit à un résultat positif, le juge parvient à la conclusion que les parties se sont comprises (TF 4A_125/2023 précité consid. 3.1).
23 - 4.3.4Si le juge ne parvient pas à déterminer la volonté réelle et commune des parties – parce que les preuves font défaut ou ne sont pas concluantes – ou s’il constate qu’une partie n’a pas compris la volonté exprimée par l’autre à l’époque de la conclusion du contrat (TF 4A_125/2023 précité consid. 3.1) – ce qui ne ressort pas déjà du simple fait qu’elle l’affirme en procédure, mais doit résulter de l’administration des preuves (TF 4A_508/2022 du 3 octobre 2023 consid. 3.1) –, il doit recourir à l’interprétation normative (ou objective), à savoir rechercher leur volonté objective, en déterminant le sens que, d’après les règles de la bonne foi, chacune d’elles pouvait et devait raisonnablement prêter aux déclarations de volonté de l’autre (application du principe de la confiance ; TF 4A_508/2022 précité consid. 3.1). D’après le principe de la confiance, la volonté interne de s’engager du déclarant n’est pas seule déterminante ; une obligation à sa charge peut découler de son comportement, dont l’autre partie pouvait, de bonne foi, déduire une volonté de s’engager. Le principe de la confiance permet ainsi d’imputer à une partie le sens objectif de sa déclaration ou de son comportement, même si celui-ci ne correspond pas à sa volonté intime (ATF 144 III 93 consid. 5.2.3 ; TF 4A_614/2023 du 3 décembre 2024 consid. 4.2.1.2). Pour ce faire, il convient donc de vérifier comment les destinataires des déclarations pouvaient les comprendre de bonne foi. A cet égard, le juge part en premier lieu de la lettre du contrat. En principe, les expressions et termes choisis par les cocontractants doivent être compris dans leur sens objectif (ATF 131 III 606 consid. 4.2, JdT 2006 I 126). Toutefois, il ressort de l’art. 18 al. 1 CO que le sens d’un texte, même clair, n’est pas forcément déterminant. Même si la teneur d’une clause contractuelle paraît limpide à première vue, il peut résulter d’autres circonstances que le texte de la clause litigieuse ne restitue pas exactement le sens de l’accord conclu (ATF 136 III 186 consid. 3.2.1, SJ 2010 I 317 et 393). Ainsi, cette interprétation s’effectue non seulement d’après le texte et le contexte des déclarations, mais également sur le vu des circonstances qui les ont précédées et accompagnées, à l’exclusion des circonstances postérieures (TF 4A_596/2018 du 7 mai 2019 consid. 2.3.2 non publié aux ATF 145 III 241). Cela étant, il n’y a pas lieu de
24 - s’écarter du sens littéral du texte adopté par les cocontractants lorsqu’il n’existe aucune raison sérieuse de penser qu’il ne correspond pas à leur volonté (ATF 136 III 186 précité consid. 3.2.1 ; TF 4A_596/2018 précité consid. 2.3.2). 4.3.5La détermination de la volonté objective des parties, selon le principe de la confiance, est une question de droit, que l’autorité d’appel examine librement ; pour la trancher, il faut cependant se fonder sur le contenu de la manifestation de volonté et sur les circonstances, lesquelles relèvent du fait (TF 4A_133/2023 du 9 juin 2023 consid. 4.1.2 et les réf. citées). 4.4 4.4.1En l'espèce, l’appelant a conclu une assurance afin de couvrir sa perte de gain. Il ne pouvait donc ignorer qu'il devait pour recevoir une telle indemnisation établir son gain préalable. Cela résulte au demeurant des règles générales en matière de répartition du fardeau de la preuve découlant de l'art. 8 CC (Code civil du 10 décembre 1907 ; RS 201). Selon la police, les parties sont liées par un contrat d'assurance couvrant notamment la perte de revenu, soit le chiffre d'affaires. Reste à déterminer cette dernière notion. La volonté réelle et commune des parties ne pouvant être dégagée, il convient de procéder à l'interprétation des manifestations de volonté selon le principe de la confiance. 4.4.2Tout d'abord, il convient de constater qu'avant 2013 voire 2015, le chiffre d'affaires d'un entrepreneur pouvait être établi selon plusieurs méthodes dont la méthode de décompte selon les encaissements, alors légalement applicable (rapport d'expertise, p. 18-19, ad all. 112 à 114). Il convient également de constater que durant les années ayant précédé le sinistre et jusqu'à celui-ci au moins, l’appelant avait choisi d'établir ses revenus et charges selon la méthode de décompte selon les encaissements (rapport d'expertise, p. 18, ad all. 113).
25 - 4.4.3Selon les CGA, édition 05.2006, expressément indiquées comme annexées à la police d'assurance liant les parties, en cas d'interruption de l'exploitation, l'objet assuré (CGA let. A, p. 5) était le chiffre d'affaires (CGA A4, ch. 1. 2, p. 7), soit, en cas d'entreprise de service comme en l'espèce, le produit réalisé par les prestations de service (CGA A4, ch. 1.2, p. 7). La police liant les parties, conclue en 2006, indique ainsi, en p. 3, s'agissant de l'interruption d'exploitation, un « chiffre d'affaires déclaré » de 1'000'000 fr., selon un exercice du 1 er
janvier 2006 au 31 décembre 2006. Comme le souligne bien l’appelant, le chiffre d’affaires correspond au « produit réalisé par les prestations de service ». Une telle formulation n'impose toutefois pas de retenir qu'il faudrait tenir compte des prestations de services fournies, facturées, validées ou confirmées, comme il l'invoque tantôt avec des termes variables et non expliqués, à travers son appel. Au contraire et comme le souligne l'expert, la notion de chiffre d'affaires dépend de la méthode de comptabilisation retenue (rapport d'expertise, p. 18, ad all. 113). Il s'ensuit que le chiffre d’affaires visé par la police et les CGA devait être compris, de bonne foi, comme celui résultant d'une comptabilisation selon la méthode choisie par l'assuré. Or, l’appelant établissait ses comptes annuels selon la méthode de décompte sur les encaissements, ce qu'il avait le droit de faire. Il avait donc très probablement déclaré un chiffre d’affaires calculé sur la base de cette méthode afin d'obtenir la conclusion de la police. Rien ne permet de retenir autre chose. Il se justifie donc de retenir que le chiffre d’affaires pertinent ici pour examiner si l’appelant a subi un dommage – et si oui de combien – est celui résultant d'une comptabilisation selon la méthode choisie par l'assuré, soit en l’espèce la méthode de décompte selon les encaissements. Rien ne justifie aujourd'hui, ou après la survenance du sinistre, parce que la prise en compte d'un chiffre d’affaires ainsi calculé, selon une méthode que l’appelant a choisi librement, ne serait pas avantageuse pour l'assuré quant aux prétentions qu'il formule contre l'assurance, de prendre en compte un chiffre d’affaires calculé de manière différente. L'appelant se comporte en outre de manière contradictoire lorsqu'il invoque que l'on ne saurait parler de chiffre d’affaires dès lors qu'il tenait
26 - une comptabilité fondée sur les encaissements. En effet, cela ne l'a pas empêché, en 2006, de déclarer un « chiffre d'affaires » de 1’000’000 fr. en vue d'établir la police d'assurance (appel, p. 9, let. e dernier paragraphe). Dans la même veine, l’appelant invoque en vain qu'en l'absence de précision, les CGA se référeraient à la « notion de CA généralement admise en droit comptable et commercial », à savoir la méthode de facturation (appel, p. 9, let. f). D'une part, les CGA ne contiennent pas une telle référence. D'autre part, l'expert a expressément dit qu'au moment des faits, il y avait plusieurs méthodes admises, dont la méthode de décompte selon les encaissements. 4.4.4L'appelant invoque également en vain l'avis de l'expert qui estime qu’ « en l'absence des comptes annuels établis avec les prestations facturées et les travaux en cours, la prise en considération des prestations effectuées durant les exercices concernés permet de déterminer au mieux le dommage par opposition à la seule prise en considération des encaissements provisionnels d'acomptes » (appel, p. 8, let. e et f et rapport d'expertise, p. 19). En effet, il appartenait à l’appelant qui réclamait une perte de chiffre d’affaires de produire ses comptes annuels, base du calcul de son chiffre d’affaires. On ne saurait, parce qu’il ne l'aurait pas fait, changer de méthode en utilisant les données qu'il a bien voulu fournir en procédure. 4.4.5On doit en conséquence déduire de ces éléments, en application du principe de la confiance, que le chiffre d’affaires pertinent ici pour établir s'il y avait perte d'exploitation et, si oui, à quelle hauteur, était le chiffre d’affaires calculé selon la méthode de décompte selon les encaissements. C'était ce chiffre d’affaires que les parties au contrat d'assurance prenaient comme base. Dans ces conditions, le grief de l’appelant qu'une autre méthode aurait dû être choisie ne peut qu'être rejeté. Il en va de même s'agissant de ses critiques contre le rejet par les premiers juges de l'expertise judiciaire dans la mesure où elle calculait le dommage sur la base des « prestations facturable concrètement » (appel, p. 13, let. e),
27 - cette méthode n'étant pas ici celle pertinente. Cela rend également sans objet la valeur probante à donner aux listes qu'il a fournies s'agissant des prestations fournies ou leur exactitude (appel, p. 10) : elles ne sont pas déterminantes ici.
5.1Reste à examiner si les premiers juges ont refusé à tort de considérer que l’appelant avait subi, en 2011 et 2012, une perte de son chiffre d'affaires du fait du sinistre. 5.2 5.2.1L'art. 8 du Code civil suisse du 10 décembre 1907 (CC ; RS 210) prévoit, pour toutes les prétentions relevant du droit fédéral, que chaque partie doit, en l’absence d'une présomption légale, prouver les faits qu'elle allègue pour en déduire son droit (TF 4A_671/2010 du 25 mars 2011 consid. 2. 2 ; TF 4A_180/2010 du 3 août 2010 consid. 2.4.1). Selon l'art. 8 CC, le demandeur doit prouver les faits qui fondent sa prétention, tandis que sa partie adverse doit prouver les faits qui entraînent la réduction ou l'extinction du droit (faits destructeurs), ou empêchent sa naissance (faits dirimants) (ATF 141 III 241 consid. 3. 1 ; ATF 139 III 13 consid. 3.1.3.1). Conformément à ces principes qui sont également applicables dans le domaine du contrat d’assurance, il incombe à l’assuré ou à l'ayant droit d’alléguer et de prouver l’existence d'un contrat d'assurance, la survenance du sinistre assuré ainsi que l'ampleur de sa prétention, soit d'apporter la preuve de son dommage (art. 42 al. 1 CO et art. 39 al. 1 LCA ; ATF 130 III 321 consid. 3. 1 ; TF 4A_431/2010 du 17 novembre 2010 consid. 2.4). Ainsi, l'assuré doit prouver l'existence et la valeur des objets qu'il possédait au moment du sinistre, fournir les renseignements portant sur l'importance du dommage et la valeur des objets détruits ou disparus (Carré, LCA annotée, Lausanne 2000, ad art. 39 LCA, pp. 282 et 283). C'est à l'assuré qu'il revient de prouver le dommage dont il réclame l'indemnisation. Dans ce contexte, à défaut d'autres éléments, la somme assurée peut servir de point de départ au calcul du dommage et constituer un indice, voire une présomption (CACI 25 octobre
28 - 2016/581 consid. 2.3). Lorsque la preuve stricte est impossible à rapporter, le degré de preuve requis est réduit à la vraisemblance prépondérante, qui ne doit pas être confondue avec une simple vraisemblance. Pour qu'un fait soit établi avec une vraisemblance prépondérante, il faut qu'il apparaisse vraisemblable au point que le juge parvienne à rejeter à l’arrière-plan tout doute raisonnable et sérieux ; il n’est en revanche pas nécessaire que l'on puisse exclure que les faits se soient déroulés différemment (ATF 130 III 321 consid. 3.3). L'article 8 CC confère à l'assureur le droit à la contre-preuve ; il peut donc apporter des éléments propres à créer un doute et à ébranler la vraisemblance prépondérante que l’ayant droit s’efforce d’établir. Le juge doit procéder à une appréciation d’ensemble des éléments qui lui sont apportés et dire s'il retient qu'une vraisemblance prépondérante a été établie (ATF 130 III 321 consid. 3.4 ; TF 4A_431/2010 du 17 novembre 2010 consid. 2.4 ; TF 4A_80/2010 du 3 août 2010 consid. 2.4.1). Il y a causalité naturelle entre deux événements lorsque, sans le premier, le second ne se serait pas produit ; il n'est pas nécessaire que l'événement considéré soit la cause unique ou immédiate du résultat. L'existence d'un lien de causalité naturelle entre le fait générateur de responsabilité et le dommage est une question de fait que le juge doit trancher selon la règle de la vraisemblance prépondérante lorsque, par la nature même de l'affaire, une preuve stricte n'est pas possible ou ne peut être raisonnablement exigée de celui qui en supporte le fardeau ; tel est en particulier le cas de l'existence d'un lien de causalité hypothétique (ATF 133 III 81 consid. 4.2.2 et les références citées). La causalité est adéquate lorsque, d'après le cours ordinaire des choses et l'expérience de la vie, la cause était propre à entraîner un effet du genre de celui qui s'est produit (ATF 139 V 176 consid. 8.4.2). Face à un enchaînement concret de circonstances, le juge doit examiner s'il était probable que la cause considérée ait produit le résultat intervenu ; ce n'est pas la prévisibilité subjective mais la prévisibilité objective qui est déterminante (ATF 112 II 439 consid. 1d).
29 - 5.2.2L’art. 42 al. 2 CO prévoit que si le montant exact du dommage ne peut pas être établi, le juge le détermine équitablement, en considération du cours ordinaire des choses et des mesures prises par la partie lésée. Cette disposition tend à instaurer une preuve facilitée en faveur du lésé ; néanmoins, elle ne le libère pas de la charge de fournir au juge, dans la mesure où cela est possible et où on peut l'attendre de lui, tous les éléments de fait qui constituent des indices de l'existence du dommage et qui permettent ou facilitent son estimation ; elle n'accorde pas au lésé la faculté de formuler sans indications plus précises des prétentions en dommages-intérêts de n'importe quelle ampleur (TF 4A_383/2010 du 11 août 2010 consid. 2.1).
Si, dans les circonstances particulières de l'espèce, le demandeur n'a pas entièrement satisfait à son devoir de fournir des éléments utiles à l'estimation, l'une des conditions dont dépend l'application de l'art. 42 al. 2 CO n'est pas réalisée. Le demandeur est alors déchu du bénéfice de cette disposition ; la preuve du dommage n'est pas apportée et, en conséquence, conformément au principe de l'art. 8 CC, le juge doit refuser la réparation (TF 4A_691/2014 du 1 er avril 2015 consid. 6).
L'exception de l'art. 42 al. 2 CO à la règle du fardeau de la preuve doit être appliquée de manière restrictive (ATF 133 III 462 consid. 4.4.2). 5.3Les premiers juges ont relevé qu’ils ne comprenaient pas pourquoi l'expert et le sous-expert s’étaient fondés sur les listes établies par l’appelant des prestations prétendument effectuées entre 2008 et 2012, alors que les comptes étaient établis selon la méthode fondée sur les encaissements, méthode qui avait servi à établir la déclaration d'impôt de l’appelant durant ces années et vraisemblablement à fixer le montant assuré par l’intimée. Les premiers juges ont considéré que les listes produites ayant été établies par l’appelant, leur valeur probante était moindre. Ils ont retenu que l’expert avait indiqué s’être fondé sur les comptes d’exploitation, qui n’avaient pas été produits, et que par
30 - conséquent celui-ci s’était apparemment uniquement fondé sur les courriers mentionnant les chiffres d’affaires en question. Ils ont estimé qu’il n’était pas possible de vérifier à quoi était due la différence entre les prestations prétendument effectuées et celles encaissées et si cette différence était liée à des avances de paiement ou à des paiements échelonnés. Ils ont considéré que le montant réclamé à titre de perte d’exploitation par l’appelant représentait en moyenne un sixième de son chiffre d’affaires annuel, alors qu’il avait été établi que son cabinet n’avait été fermé que 15 jours. Les chiffres avancés par l’appelant n'ont ainsi pas été retenus. En outre, aucune perte de chiffre d’affaires ne résultait des chiffres d’affaires issus des comptes d’exploitation donnés à l’administration fiscale. Les premiers juges ont retenu que l’expert n’avait pas été en mesure de donner une explication quant à la variation des chiffres d’affaires entre 2008 et 2012 et ont ainsi considéré que le dommage et le lien de causalité entre celui-ci et le sinistre n’étaient pas établis, faute notamment pour l’appelant d’avoir produit ses agendas. 5.4 5.4.1Conformément à l'art. F5 des CGA (cf. ch. 2 f supra), l'intimée devait rembourser la « différence entre le CA réalisé pendant la durée de garantie et celui que l'on pouvait escompter en l'absence d'interruption, déduction faite de la différence entre les frais présumés et les frais effectivement engagés ». 5.4.2Comme retenu ci-dessus, la perte de gain devait se fonder sur les chiffres d’affaires résultant de la comptabilité établie par l’appelant, selon la méthode des encaissements. Or, les premiers juges ont constaté que les comptes d'exploitation n'avaient pas été produits. L'appelant s'oppose à cette appréciation, soulignant avoir produit ses listes de recettes et dépenses, reproduites en p. 19 du jugement attaqué (appel, p. 10 in fine). Or, cette page du jugement reprend justement les chiffres que l’intimée avait, avant la procédure, tirés des comptes de pertes et profits 2009 à 2012 de l’appelant. C'est dire que ce sont ces éléments, une fois encore, qui étaient déterminants pour établir le chiffre d’affaires et donc la perte éventuelle de gain de l’appelant du fait du sinistre. Cela dit, force est
31 - de constater que l’appelant n'indique pas sous quelle pièce il aurait produit ses comptes d'exploitation. Dans ces conditions, le grief est vain. Les seuls éléments pertinents que l'on peut retenir ici sont donc ceux déjà constatés par les premiers juges, sans plus de détail faute de pièce soit que l’appelant a réalisé un chiffre d’affaires total brut de 657'132 fr. en 2010, de 715’988 fr. en 2011 et de 695’0655 fr. en 2012, selon les chiffres résultant du courrier de l'intimée du 14 mars 2016 à savoir : Exercices2009201020112012moyenne Chiffre d’affaires 682’395657’132715’988695’655687’792 Charges expl. 38’43730’67931’34634’68133’785 Marge brute94,37%95,34%95,63%95,02%95,09% Loyer39’020 Salaires79’13358’15364’91365’12266’830 On ne peut en revanche distinguer, au vu de ces éléments, quelle part du chiffre d’affaires constitue des encaissements provisionnels pour des prestations futures et laquelle constitue des encaissements pour des prestations effectuées. L'appelant n'expose au demeurant pas quels montants précis auraient dû être retenus à ce titre et sur la base de quelles preuves au dossier, contrairement à son obligation de motivation de l’appel. 5.4.3Au vu de ces chiffres et faute d'autres éléments pertinents, on ne peut que constater que, s'agissant des 5 jours de fermeture du cabinet en 2011, l’appelant échoue à démontrer avoir subi une perte de gain, son chiffre d’affaires brut, comme son chiffre d’affaires après déduction des trois charges indiquées, ayant augmenté entre 2010 et 2011.
32 - L'appelant critique l'appréciation des premiers juges selon laquelle, faute pour lui d'avoir produit ses comptes d'exploitation, on ignorait à quoi était due la différence entre les prestations prétendument effectuées et celles encaissées et si cette différence était bien causée, comme l'alléguait l’appelant, par des avances de paiement ou par des paiements échelonnés. Il conteste également le changement de pratique qu'aurait retenu la première instance (appel, p. 11). En l'état, son grief n'est pas fondé, dès lors qu'il repose sur des éléments non établis, soit sa pratique personnelle en matière d'acomptes (cf. supra consid. 3.1.2). Au demeurant, une telle différence, même si elle avait été prouvée, ne permettrait pas d’établir, que cela soit en 2011 ou en 2012 d’ailleurs, la quotité du dommage subi. Elle n’est donc pas propre à modifier le sort de la cause, déjà scellé par le fait que la quotité du dommage n’a pas été établie. Pour le surplus, on ne saurait retenir une violation des art. 41 ou 42 al. 2 CO dans le calcul du dommage du fait que celui-ci serait calculé selon les comptes que l’appelant établissait : en effet ceux-ci eussent-ils été établis, de sorte à distinguer clairement les éléments dont se prévaut maintenant l’appelant, et produits en procédure, que le dommage aurait pu être quantifié, eût-il existé. Dans ces conditions, il n’y avait pas lieu de faire application de l’art. 42 al. 2 CO. De même, dès lors que le chiffre d’affaires pertinent est celui fondé sur les encaissements, les renvois de l’appelant à l'expertise, qui se fonde à tort sur d'autres éléments, sont sans pertinence et impropres à établir qu'il aurait subi un dommage en 2011 et en outre sa quotité. L'appelant invoque encore que l'on ne saurait retenir une baisse de clientèle, dès lors que les encaissements provisionnels d'acomptes n'ont pas diminué ni en 2011, ni en 2012. Le grief est vain, les chiffres auxquels l’appelant se réfère, soit le chiffre d’affaires constaté dans les tableaux ci-dessus (cf. supra consid. 5.4.1.2), ne distinguant pas
33 - entre encaissements pour prestations effectuées et encaissements provisionnels. 5.4.4S'agissant de l'exercice 2012, on déduit des chiffres qui précèdent une baisse de chiffre d’affaires brut de 20'333 francs. Conformément à l'art. F5 des CGA, ce chiffre d’affaires n'est toutefois pas le montant déterminant pour établir l'indemnisation due par l’intimée. Il convient encore de déduire de celui-ci « la différence entre les frais présumés et les frais effectivement engagés ». Or, on ne sait rien de ces postes, faute pour l’appelant d'exposer que des faits auraient été allégués sur ce point et auraient été inexactement omis par les premiers juges. Cette absence d'information conduit déjà à nier que l’appelant ait établi son dommage pour 2012. La même remarque est au demeurant applicable pour l'année 2011. 5.4.5A cela s'ajoute que l'intimée ne devra prester que s'il est établi, et ce dans une quotité précise, que le dommage est dû au sinistre assuré. Cette preuve incombe également à l’appelant et si elle n'est pas apportée, ses prétentions doivent être rejetées. Or, cette preuve n’est pas apportée. Faute pour l’appelant d'avoir produit en temps utile, en première instance, ses comptes d'exploitation, on ne peut rien déduire des seuls chiffres repris dans le courrier du 14 mars 2016 et reproduits supra (cf. consid 5.4.2). L'expertise n'aide aucunement sur ce point l’appelant. Celle-ci ne dit en effet pas que le dommage qu'elle retient – établi au surplus selon une méthode qui n'est pas correcte – résulterait du sinistre dans une quotité précise, l'expert admettant tout au plus que « cette absence d'activité a forcément généré une perte de chiffre d'affaires » (rapport d'expertise, p. 14, ad all. 63), non sa quotité. En réponse à l'all. 98, l'expert retient de plus qu'un manque à gagner effectif pourrait être constaté entre autres en raison d'une perte de clientèle définitive en raison d'une annulation ou d'un report de rendez- vous et d'une charge de travail donnant lieu à une incapacité de reporter les rendez-vous, l'expert estimant ne pas pouvoir se prononcer plus précisément sur cet allégué, allégué qui posait clairement la question de
34 - savoir si un manque à gagner était en lien avec le sinistre (rapport d'expertise, p. 15). Suivant sur ce point l'expert, les premiers juges ont retenu l'hypothèse que le manque à gagner pourrait être lié à une « perte de clientèle définitive ». L'appelant estime que cela ne tient pas dès lors qu'une telle perte se serait reflétée sur les encaissements provisionnels perçus. Or, ceux-ci, en 2011 et 2012, auraient augmenté par rapport à 2009 et 2010. La question n'est toutefois pas là, mais de savoir si entre 2011 et 2012 la diminution du chiffre d’affaires aurait pu être due à une perte de clientèle. A cela s'ajoute, comme déjà mentionné ci-dessus, que le chiffre d’affaires auquel se réfère l’appelant (appel, p. 13, let. f) ne distingue pas entre encaissements provisionnels et encaissements finaux et que l’appelant n'expose pas où la quotité de chacun de ces encaissements aurait été alléguée et prouvée. Son argument apparaît ainsi dépourvu de fondement factuel. Enfin, force est de constater que le chiffre d’affaires brut, calculé selon les prestations encaissées, a diminué entre 2011 et 2012 et qu'au surplus l’appelant n'a pas produit ses carnets de rendez-vous. L'hypothèse qu’une perte de clientèle aurait pu être la cause de la diminution du chiffre d’affaires en 2012, et non le sinistre, ne peut ainsi être écartée. A cet égard, la Cour de céans estime en effet que, prenant sa retraite fin 2014, l’appelant, si on le suit sur le fait non démontré qu'il invoque qu'il demandait systématiquement des acomptes, a nécessairement moins encaissé de montants en 2012, notamment fin 2012, indépendamment des prestations fournies alors, dès lors que, comme le souligne l’appelant, les traitements fournis s’ « échelonnaient le plus souvent sur de longues périodes » (appel, p. 3). A le suivre, il ne pouvait donc plus, fin 2012 notamment, encaisser les mêmes montants qu'avant dès lors qu'il n'allait pas effectuer encore de longs travaux vu sa retraite prochaine. A cet égard, l’appelant invoque en vain les listes des prestations exécutées qu'il a fournies. Même en laissant ouverte la question de la valeur probante à donner à ces pièces, ces listes de prestations exécutées ne permettaient d'une part pas d'établir le maintien
35 - du même volume de clientèle en 2011 et en 2012. Que de telles listes « reflètent son volume de travail » (appel, p. 15, let. d) est ainsi sans pertinence ici et ne prouve pas que la diminution de CA était due, a contrario, au sinistre. Au demeurant, si le même volume de clientèle avait été maintenu, on voit mal où serait le dommage de l’appelant. Celui-ci s'égare ensuite en disant que, s'il avait eu une perte de clientèle, cela se serait reflété sur les encaissements provisionnels reçus et que les encaissements provisionnels n'auraient pas diminué en 2012 « comme le démontre le relevé des recettes de l’appelant » (jugement, p. 19). En effet, les comptes d'exploitation qui auraient pu démontrer la hauteur de ces encaissements provisionnels n'ont pas été produits, ni a fortiori les montants pertinents, et les chiffres d’affaires allégués ne distinguent pas les deux types d'encaissement dont se prévaut l’appelant. Au demeurant, vu la retraite prochaine de l’appelant, un lien entre une éventuelle baisse des encaissements provisionnels et le sinistre ne peut être retenu comme établi, pour les motifs invoqués ci-dessus. 5.5Dans ces conditions, on ne saurait retenir que l’appelant aurait prouvé qu’une diminution du chiffre d’affaires en 2012 (ou en 2011) serait due aux dix jours de fermeture du cabinet, du fait des travaux cette année-là. On ignore enfin, faute pour l’appelant d'avoir produit ses carnets de rendez-vous, si des rendez-vous étaient agendés initialement durant les jours de travaux 2012 d'une part et, si oui, s'ils n'ont pu être rattrapés sans dommage par l’appelant plus tard, étant souligné que celui-ci avait l'obligation de faire son possible pour réduire son dommage, l'expert ayant à cet égard indiqué ne pouvoir se prononcer sur la possibilité effective pour l’appelant de rattraper ce chiffre d’affaires perdu sur les exercices suivants (rapport d'expertise, p. 14, ad all. 97). Ces éléments imposent également de considérer que l’appelant n'a pas établi qu’une diminution de chiffre d’affaires entre 2011 et 2012 serait due au sinistre. Les arguments invoqués par l’appelant doivent donc être rejetés.
36 - 6.Compte tenu de ce qui précède, la question de savoir si l’appelant a respecté son obligation de collaboration et son obligation de diminuer son dommage peut rester ouverte. 7.Dès lors que l’appelant a échoué à démontrer l'existence et la quotité d'un dommage, qui plus est en lien avec le sinistre, il ne saurait obtenir le remboursement de ses frais d'avocat avant procès.
8.1Au vu de ce qui précède, l’appel, manifestement infondé, doit être rejeté en application de l’art. 312 al. 1 in fine CPC et le jugement entrepris confirmé. 8.2 Les frais judiciaires de deuxième instance, arrêtés à 2'077 fr. (art. 62 al. 1 TFJC [tarif des frais judiciaires civils du 28 septembre 2010 ; BLV 270.11.5]), sont mis à la charge de l’appelant, qui succombe (art. 106 al. 1 CPC), et sont compensés avec l’avance de frais effectuée par celui-ci (art. 111 al. 1 CPC). 8.3 Il n’y a pas lieu à l’allocation de dépens de deuxième instance, l’intimée n’ayant pas été invitée à se déterminer sur l’appel. Par ces motifs, la Cour d’appel civile p r o n o n c e : I. L’appel est rejeté. II. Le jugement est confirmé.
37 - III. Les frais judiciaires de deuxième instance, arrêtés à 2'077 fr. (deux mille septante-sept francs), sont mis à la charge de l’appelant D.. IV. L’arrêt est exécutoire. La présidente : La greffière : Du Le présent arrêt, dont le dispositif a été communiqué par écrit aux intéressés le 14 janvier 2025, est notifié en expédition complète, à : -Me Valentine Wirthner (pour D.), -Me Pierre-Dominique Schupp (pour U.________ SA), et communiqué, par l'envoi de photocopies, à : -La Chambre patrimoniale cantonale. La Cour d’appel civile considère que la valeur litigieuse est supérieure à 30’000 francs. Le présent arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière civile devant le Tribunal fédéral au sens des art. 72 ss LTF (loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral – RS 173.110), le cas échéant d'un recours constitutionnel subsidiaire au sens des art. 113 ss LTF. Dans les affaires pécuniaires, le recours en matière civile n'est recevable que si la valeur litigieuse s'élève au moins à 15'000 fr. en matière de droit du travail et de droit du bail à loyer, à 30'000 fr. dans les autres cas, à moins que la contestation ne soulève une question juridique de principe (art. 74 LTF). Ces recours doivent être déposés devant le Tribunal fédéral dans les trente jours qui suivent la présente notification (art. 100 al. 1 LTF).
38 - La greffière :