Nullité d’un jugement de divorce rendu par défaut

AA040008, OG LQ030035Tribunal de cassation28 avr. 2004Droit de la familleRejeté

Extrait par Omnilex

Résumé Omnilex

Le demandeur a sollicité la réouverture d’une procédure de divorce de 1995 tranchée en son absence, après que le tribunal de district se fut fondé sur une attestation de police de 1995 indiquant qu’il avait déménagé à une adresse inconnue et eut procédé à des citations publiques. Le tribunal de district a refusé la réouverture, et la Cour d’appel du canton de Zurich a déclaré son recours irrecevable pour cause de tardiveté. Saisi d’un recours ultérieur, le Tribunal de cassation du canton de Zurich a considéré que le vice allégué dans la procédure de citation publique n’était pas suffisamment évident pour entraîner la nullité du jugement de divorce. L’attestation de police indiquait qu’il n’était pas enregistré à Zurich à l’époque, et les preuves d’inscription ultérieures n’établissaient pas de violation manifeste de l’obligation de procéder aux recherches appropriées. Le tribunal a également constaté que les délais applicables étaient échus et a rejeté le recours.

Regeste Omnilex

Dans l’intérêt de la sécurité juridique, une décision entachée d’un vice de procédure est en principe uniquement susceptible de recours et non nulle. La nullité est exceptionnelle et suppose un vice particulièrement grave et manifeste, ou à tout le moins facilement reconnaissable ; sa constatation ne doit pas compromettre sérieusement la sécurité juridique. Une décision rendue sans que le défendeur ait eu connaissance de la procédure, alors que les conditions du jugement par défaut n’étaient pas réunies, peut présenter un tel vice. Toutefois, pour déterminer si la notification par publication était manifestement illicite, le vice doit être évident ; la procédure en nullité ne doit pas devenir un moyen permettant aux autorités chargées de mettre en œuvre la décision de procéder à un examen approfondi de la procédure sous-jacente. Une inscription ultérieure du domicile ne rend pas, à elle seule, manifestement erronée une attestation de police antérieure ou le fait que le tribunal s’y soit fié.

Texte intégral

Sachverhalt: Mit im Sinne von § 158 GVG unbegründetem Urteil vom 13. Dezember 1995 wur- de die Ehe der Parteien vom Bezirksgericht geschieden. Das Urteil erging in Ab- wesenheit des (damaligen) Beklagten, weil dieser gemäss den Ausführungen der (damaligen) Klägerin sowie einem Attest des Polizeiamtes Zürich unbekannten Aufenthaltes war und den in der Folge publizierten Vorladungen keine Folge lei- stete. Unter dem Titel "Rückerstattung der Gütergemeinschaft" gelangte der nun- mehrige Kläger mit Eingabe vom 17. Juli 2003 an das Bezirksgericht, mit der Ab- sicht, eine zumindest teilweise Neu- bzw. Weiterbehandlung des Scheidungspro- zesses zu erreichen. Der Einzelrichter nahm das Begehren des Klägers als "Ge- such um Wiederaufnahme des Scheidungsverfahrens" entgegen, wies es aber mit Verfügung vom 10. Oktober 2003 ab. Hiegegen erhob der Kläger Rekurs und be- antragte unter der Bezeichnung "Berufung - Revision - Gesuch um Wiederher- stellung der Fristen" die Aufhebung der angefochtenen Verfügung und die Durchführung eines neuen Prozesses. Mit Beschluss vom 24. November 2004 wies die I. Zivilkammer des Obergerichtes den Rekurs ab, mit der (auch vom Ein- zelrichter angeführten) Begründung, die Begehren des Klägers seien allesamt verspätet gestellt worden: Der Kläger habe unbestrittenermassen spätestens im März 2003 Kenntnis vom Scheidungsurteil erhalten und sei hernach gleichwohl während mehr als drei Monaten untätig geblieben. Damit seien alle Fristen unbe- nutzt abgelaufen; weder könne nunmehr noch eine Begründung verlangt werden, noch sei es möglich, auf ein Gesuch um Wiederherstellung der entsprechenden Frist einzugehen oder ein Revisionsverfahren durchzuführen. Gegen diesen Be- schluss erhob der Kläger Nichtigkeitsbeschwerde an das Kassationsgericht. Aus den Erwägungen des Kassationsgerichts: "III. b/aa) Es ist vorab festzuhalten, dass fehlerhafte Prozesshandlungen ei- nes Gerichtes grundsätzlich nicht die Unverbindlichkeit oder Nichtigkeit eines ge- stützt darauf ergangenen Entscheides zur Folge haben, sondern - im Interesse

der Rechtssicherheit - in der Regel lediglich zu dessen Anfechtbarkeit führen (vgl. Vogel/Spühler, Grundriss des Zivilprozessrechts, 7.A., Bern 2001, Kap. 9 N 23; Guldener, Schweizerisches Zivilprozessrecht, 3.A., Zürich 1979, S. 279). Ist der Verfahrensmangel jedoch besonders schwer und offensichtlich (oder zumindest leicht erkennbar), so erscheint der Entscheid ausnahmsweise als nichtig und da- mit unwirksam, sofern die Annahme der Nichtigkeit die Rechtssicherheit nicht ernsthaft gefährdet (BGE 117 Ia 202 [S. 220/221]; 129 I 361 [S. 364]). Klassi- sches Beispiel eines solchen Mangels stellt die "absolute Unzuständigkeit" der entscheidenden Behörde dar (vgl. BGE 127 II 32 [S. 47/48]; Guldener, a.a.O., S. 280 FN 5; Walder, Zur Bedeutung des Begriffes absolut nichtiger Urteile im Lichte der schweizerischen Gesetzgebung und Rechtslehre, in: FS Habscheid, Bielefeld 1989, S. 338). Verletzungen des rechtlichen Gehörs führen in der Regel nur zur Anfechtbarkeit des fehlerhaften Entscheides, da solche Mängel an sich heilbar sind. Allerdings liegt nach Ansicht des Bundesgerichtes ein zur Nichtigkeit führen- der schwerer Verfahrensmangel vor, wenn ein Entscheid ergangen ist, ohne dass ein Beklagter vom Prozess Kenntnis erhalten hat und ohne dass die Vorausset- zungen für ein Säumnisurteil erfüllt waren (BGE 129 I 361 [S. 364]). Guldener stellte im Zusammenhang mit der ungehörigen Mitteilung eines Entscheides (Zu- stellung an den falsus procurator, etc.) zwar die Überlegung an, die Annahme der Nichtigkeit sei in solchen Fällen insofern problematisch, als die Rechtssicherheit beeinträchtigt werde, wenn die Verbindlichkeit eines Urteils, welches dem äusse- ren Tatbestand nach die Voraussetzung der Rechtskraft erfülle, unter Hinweis auf die ungenügende Mitteilung noch nach Jahr und Tag in Zweifel gezogen werden könne. Insbesondere sei es bedenklich, wenn die Rechtskraft eines Scheidungs- urteils (und damit die Gültigkeit einer neuen Ehe) mit dem Hinweis auf die unge- nügende Verkündung in Zweifel gezogen werden könnte (Guldener, a.a.O., S. 280). Das von Guldener angesprochene Problem besteht jedoch auch bei der Anfechtung mit einem ausserordentlichen Rechtsmittel und spricht somit für sich alleine nicht gegen die Annahme der Nichtigkeit. Hingegen muss die Unrechtmä- ssigkeit der öffentlichen Vorladung/Mitteilung offensichtlich als solche zu erken- nen sein. Dabei sind die Grenzen der "Offensichtlichkeit" eng zu ziehen, da es nicht anginge, wenn die mit dem Vollzug eines Entscheides betrauten Behörden

in extensiver Auslegung des Begriffes der "Nichtigkeit" letztlich eine Überprüfung der Rechtmässigkeit vornehmen würden. bb) Während im zitierten Bundesgerichtsentscheid die Voraussetzungen für die Durchführung eines Säumnisverfahrens klarerweise nicht erfüllt waren (siehe BGE 129 I 362), kann im vorliegenden Fall von einer offenkundigen Verletzung von § 183 Abs. 1 GVG nicht die Rede sein: Wie der Beschwerdeführer selber ausführt, hat das Polizeiamt der Stadt Zürich am 5. Juli 1995 bestätigt, dass der Beschwerdeführer nach unbekannt weggezogen sei. An welchem 30.November bzw. in welchem Jahr dies geschehen sein soll, spielt für den vorliegenden Fall insofern keine Rolle, als der Bescheinigung des Polizeiamtes immerhin zu ent- nehmen ist, dass der Beschwerdeführer zum damaligen Zeitpunkt nicht in der Stadt Zürich gemeldet war. Auch wenn das Bevölkerungsamt der Stadt Zürich am 25. Juni 2003 festhielt, der Beschwerdeführer sei seit 1983 ununterbrochen in der Stadt Zürich wohnhaft, so kann damit nicht ohne Weiteres auf die materielle Un- richtigkeit des Attestes von 1995 geschlossen werden. Doch selbst wenn dem so wäre, so wäre dennoch nicht von vornherein klar, dass das Bezirksgericht mit der Berücksichtigung dieses Attestes gegen § 183 Abs. 1 GVG (Erfordernis der "sachdienlichen Nachforschungen") verstossen hätte (zum Begriff der "sachdienli- chen Nachforschungen" vgl. Hauser/Schweri, Kommentar zum zürcherischen Ge- richtsverfassungsgesetz, Zürich 2002, N 5 ff. zu § 183 GVG). Ohne damit die Rechtmässigkeit des bezirksgerichtlichen Vorgehens im Jahre 1995 abschliessend zu beurteilen, ist zusammenfassend festzuhalten, dass die Durchführung des Säumnisverfahrens nicht offensichtlich (bzw. leicht erkenn- bar) unzulässig war. Soweit der Beschwerdeführer geltend macht, das Schei- dungsurteil sei nichtig und rechtlich unwirksam, ist die Rüge folglich abzuweisen." [Das Kassationsgericht kam in der Folge ebenfalls zum Schluss, der Kläger habe die einschlägigen Fristen nicht gewahrt, und wies die Nichtigkeitsbeschwerde ab.]

Mots-clés

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The alleged procedural defect was not manifestly unlawful or readily apparent, so it did not render the divorce judgment null.

Nullity is exceptional and requires a particularly serious, obvious defect, provided that recognizing nullity does not seriously undermine legal certainty. The 1995 police certificate showed that the plaintiff was not registered in Zurich at the time. Later registration evidence did not by itself establish that the certificate was substantively wrong or that the District Court had plainly failed to make the required inquiries.

The applicable time limits had expired; the complaint was dismissed.

The plaintiff had learned of the divorce judgment by March 2003 at the latest and remained inactive for more than three months. The relevant time limits therefore expired, precluding the requested further steps.

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