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HE110465•Dissolution for organizational deficiency in a GmbH
HE110465Tribunal de commerce14 oct. 2011Granted
Extrait par Omnilex
The Zurich Commercial Court found that the defendant GmbH had a serious organizational deficiency because it lacked a lawful audit office, any registered audit waiver, and management. The court had granted a deadline to remedy the defect, but it expired unused. The court therefore ordered dissolution of the company and liquidation under bankruptcy rules. It also imposed court costs on the defendant and awarded the plaintiff CHF 300 in expenses compensation.
Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR, Art. 819 OR; organizational deficiency of a GmbH and judicial dissolution: Where a company lacks mandatory corporate organs or other legally required organizational elements and fails to cure the defect within the court-set deadline, the court shall order dissolution and liquidation according to bankruptcy rules. The measure is mandatory once the deficiency persists after expiry of the remedy period. Costs follow the outcome, and the prevailing public authority may obtain reasonable compensation for expenses under Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO; see consid. 1-3.
Handelsgericht des Kantons Zürich Einzelgericht
Geschäfts-Nr.: HE110465-O U/pz
Mitwirkend: der Oberrichter Dr. Johann Zürcher sowie der Gerichtsschreiber Hugo Kronauer
Urteil vom 14. Oktober 2011
in Sachen
Kanton Zürich, Handelsregisteramt des Kantons Zürich, Kläger
gegen
A._____ GmbH, Beklagte
betreffend Organisationsmangel
Rechtsbegehren: (act. 1) "Infolge Mängeln in der gesetzlich zwingend vorgeschriebenen Organi- sation der Gesuchsgegnerin seien die erforderlichen Massnahmen zu ergreifen; dies unter Kosten- und Entschädigungsfolge."
Der Einzelrichter zieht in Erwägung: 1. Bei der Beklagten liegt ein schwerwiegender Organisationsmangel vor. Sie verfügt über − keine gesetzmässige Revisionsstelle (Art. 818 Abs. 1 OR in Verbindung mit Art. 727 ff. OR), − keinen eingetragenen Verzicht auf die (eingeschränkte) Revision (Art. 727a Abs. 2 OR), − keine Geschäftsführung. 2. Gestützt auf die Klage des Kantons Zürichs (Handelsregisteramt) wurde der Beklagten Frist zur Behebung des Mangels angesetzt (Prot. S. 2). Die Frist verstrich ungenutzt. Androhungsgemäss ist die Beklagte aufzulösen und ihre Li- quidation nach den Vorschriften über den Konkurs anzuordnen (Art. 819 OR in Verbindung mit Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR). 3. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Beklagte kostenpflichtig (Art. 106 ZPO). Zudem hat sie dem Kläger für seine Bemühungen eine angemes- sene Umtriebsentschädigung zu bezahlen (Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO). Der Streit- wert ist auf mindestens CHF 30'000.00 zu beziffern.
Der Einzelrichter erkennt: 1. Die Beklagte wird aufgelöst und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs angeordnet. 2. Das Konkursamt B._____ wird mit dem Vollzug beauftragt. 3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 2'200.00. 4. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt. 5. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Umtriebsentschädigung von CHF 300.00 zu bezahlen. 6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie nach Eintritt der Rechtskraft an das Betreibungsamt C._____ und unter Beilage der Einlegerakten des Klä- gers an das Konkursamt B._____, je gegen Empfangsbestätigung. Das Konkursamt hat die Einlegerakten des Klägers zu behalten, oder – falls es sie nicht (mehr) benötigt – an das Handelsregisteramt weiterzuleiten. Sie sind dem Handelsgericht nur dann zu retournieren, wenn zufolge einer Wie- deraufnahme des Verfahrens eine entsprechende Aufforderung erfolgt. 7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). _____________________________________ HANDELSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. Hugo Kronauer
Extrait par Omnilex
Whether the defendant company suffered from a serious organizational deficiency requiring judicial intervention
Yes. The company lacked a lawful audit office, had no registered waiver of limited audit, and had no management.
The statutory organization requirements were not met and the deficiency remained uncured after the deadline set by the court.
Whether the company must be dissolved and liquidated under bankruptcy rules
Yes. Because the deficiency was not remedied, the company was to be dissolved and liquidated according to bankruptcy provisions.
After the deadline expired without remediation, the court enforced the threatened consequence under the relevant corporate provisions.
Allocation of costs and compensation
The defendant must bear the court costs and pay the plaintiff an expenses compensation of CHF 300.
The defendant failed in the proceedings; therefore costs followed the outcome and the plaintiff received a modest compensation for its efforts.
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