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HE110839•Dissolution of company for serious organizational defect
HE110839Tribunal de commerce7 juin 2012Granted
Extrait par Omnilex
The Zurich Commercial Court found that the defendant GmbH suffered from a serious organizational defect because it had no lawful auditor, no registered waiver of limited audit, and no registered chairman of management. The court had granted a deadline to remedy the defect, but it expired unused. It therefore dissolved the company and ordered liquidation under bankruptcy rules. The bankruptcy office was tasked with execution. The defendant also had to pay court costs of CHF 2,200 and an expense compensation of CHF 300 to the plaintiff, the Zurich Commercial Register Office.
Art. 731b OR in conjunction with Art. 819 OR; judicial response to a serious organizational defect of a GmbH; if the company fails to remedy the defect within the set deadline, the court orders dissolution and liquidation according to bankruptcy rules. The presence of essential defects in the statutory organization, in particular the absence of a lawful auditor or a registered waiver of audit and the absence of required corporate officers, justifies intervention where the deficiency persists. The losing party bears the costs under Art. 106 ZPO and may owe a party compensation under Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO.
Handelsgericht des Kantons Zürich Einzelgericht
Geschäfts-Nr.: HE110839-O U/pz
Mitwirkend: der Oberrichter Dr. Johann Zürcher sowie der Gerichtsschreiber Jeremias Widmer
Urteil vom 7. Juni 2012
in Sachen
Kanton Zürich, Handelsregisteramt des Kantons Zürich, Kläger
gegen
A._____ GmbH, Beklagte
betreffend Organisationsmangel
Rechtsbegehren: (act. 1) "Infolge Mängeln in der gesetzlich zwingend vorgeschriebenen Organi- sation der Gesuchsgegnerin seien die erforderlichen Massnahmen zu ergreifen; dies unter Kosten- und Entschädigungsfolge."
Der Einzelrichter zieht in Erwägung: 1. Bei der Beklagten liegt ein schwerwiegender Organisationsmangel vor. Sie verfügt über − keine gesetzmässige Revisionsstelle (Art. 818 Abs. 1 OR in Verbindung mit Art. 727 ff. OR), − keinen eingetragenen Verzicht auf die (eingeschränkte) Revision (Art. 727a Abs. 2 OR), − keinen eingetragenen Vorsitzenden der Geschäftsführung (Art. 809 Abs. 3 OR). 2. Gestützt auf die Klage des Kantons Zürichs (Handelsregisteramt) wurde der Beklagten Frist zur Behebung des Mangels angesetzt (Prot. S. 2). Die Frist verstrich ungenutzt. Offenbar hat die Beklagte auch kein gültiges Domizil mehr. Androhungsgemäss ist die Beklagte aufzulösen und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs anzuordnen (Art. 819 OR in Verbindung mit Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR). 3. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Beklagte kostenpflichtig (Art. 106 ZPO). Zudem hat sie dem Kläger für seine Bemühungen eine angemes- sene Umtriebsentschädigung zu bezahlen (Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO). Der Streit- wert ist auf mindestens CHF 30'000.00 zu beziffern.
Der Einzelrichter erkennt: 1. Die Beklagte wird aufgelöst und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs angeordnet. 2. Das Konkursamt B._____ wird mit dem Vollzug beauftragt. 3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 2'200.00. 4. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt. 5. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Umtriebsentschädigung von CHF 300.00 zu bezahlen. 6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, zuhanden der Beklagten an C., ... [Adresse] und D., ... [Adresse], sowie nach Eintritt der Rechtskraft an das Betreibungsamt E._____ und unter Beilage der Einlegerakten des Klägers an das Konkursamt B._____, je gegen Empfangsbestätigung. Das Konkursamt hat die Einlegerakten des Klägers zu behalten, oder – falls es sie nicht (mehr) benötigt – an das Handelsregisteramt weiterzuleiten. Sie sind dem Handelsgericht nur dann zu retournieren, wenn zufolge einer Wie- deraufnahme des Verfahrens eine entsprechende Aufforderung erfolgt. 7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). _____________________________________ HANDELSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. Jeremias Widmer
Extrait par Omnilex
Whether the defendant had a serious organizational defect requiring judicial intervention.
Yes. The company lacked a lawful auditor, a registered waiver of limited audit, and a registered chairman of management.
The statutory organizational requirements were not met, and the defect remained uncured after the deadline set by the court.
Whether the company must be dissolved and liquidated under bankruptcy rules.
Yes. Because the defect was not remedied within the prescribed period, dissolution and liquidation in bankruptcy were ordered.
After the unsuccessful deadline, and apparently lacking a valid domicile, the statutory consequence under company law was dissolution with liquidation according to bankruptcy provisions.
Whether the defendant must bear costs and pay a compensation to the plaintiff.
Yes. The defendant was ordered to pay the court costs and an expense compensation to the plaintiff.
As the losing party, the defendant had to bear the procedural costs and compensate the plaintiff for its effort.
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