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Dissolution of company for serious organizational defect

HE120125Tribunal de commerce26 oct. 2012Granted

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Extrait par Omnilex

Résumé Omnilex

The Zurich Commercial Court dealt with a claim by the cantonal commercial register office against A._____ AG in liquidation for an organizational defect. The court found that the company had no statutory auditor, no registered waiver of restricted audit, and no lawful liquidator. Because the cure period had expired unused, the court ordered dissolution and liquidation under bankruptcy rules, entrusted the bankruptcy office with execution, and imposed the court fee and an expense allowance on the defendant.

Regeste Omnilex

Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR; organizational defect of a company and judicial dissolution: where a company lacks mandatory organs and the defect is not cured within the set period, the court must order dissolution and liquidation according to bankruptcy rules. The measure is compulsory once the defect persists after deadline expiry; prior warning and opportunity to remedy suffice. Cost allocation follows the outcome, and the unsuccessful party may be charged an appropriate party compensation under Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO and court costs under Art. 106 ZPO.

Texte intégral

Handelsgericht des Kantons Zürich Einzelgericht

Geschäfts-Nr.: HE120125-O U/mb

Mitwirkend: der Oberrichter Dr. Johann Zürcher sowie der Gerichtsschreiber lic. iur. Christian Fischbacher

Urteil vom 26. Oktober 2012

in Sachen

Kanton Zürich, Handelsregisteramt des Kantons Zürich, Kläger

gegen

A._____ AG in Liquidation, Beklagte

betreffend Organisationsmangel

Rechtsbegehren: (act. 1) "Infolge Mängeln in der gesetzlich zwingend vorgeschriebenen Organi- sation der Gesuchsgegnerin seien die erforderlichen Massnahmen zu ergreifen; dies unter Kosten- und Entschädigungsfolge."

Der Einzelrichter zieht in Erwägung: 1. Bei der Beklagten liegt ein schwerwiegender Organisationsmangel vor. Sie verfügt über − keine gesetzmässige Revisionsstelle (Art. 727 ff.OR), − keinen eingetragenen Verzicht auf die (eingeschränkte) Revision (Art. 727a Abs. 2 OR), − keinen (gesetzmässigen) Liquidator (Art. 740 OR). 2. Gestützt auf die Klage des Kantons Zürichs (Handelsregisteramt) wurde der Beklagten Frist zur Behebung des Mangels angesetzt (Prot. S. 2). Die Frist verstrich ungenutzt. Androhungsgemäss ist die Beklagte aufzulösen und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs anzuordnen (Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR). 3. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Beklagte kostenpflichtig (Art. 106 ZPO). Zudem hat sie dem Kläger für seine Bemühungen eine ange- messene Umtriebsentschädigung zu bezahlen (Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO). Der Streitwert ist auf mindestens CHF 30'000.00 zu beziffern. Der Einzelrichter erkennt: 1. Die Beklagte wird aufgelöst und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs angeordnet.

  1. Das Konkursamt B._____ wird mit dem Vollzug beauftragt. 3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 2'200.00. 4. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt. 5. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Umtriebsentschädigung von CHF 300.00 zu bezahlen. 6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien (an die Beklagte zusätzlich durch Pub- likation im kantonalen Amtsblatt) sowie nach Eintritt der Rechtskraft an das Betreibungsamt C._____ und unter Beilage der Einlegerakten des Klägers an das Konkursamt B._____. Das Konkursamt hat die Einlegerakten des Klägers zu behalten, oder – falls es sie nicht (mehr) benötigt – an das Handelsregisteramt weiterzuleiten. Sie sind dem Handelsgericht nur dann zu retournieren, wenn zufolge einer Wie- deraufnahme des Verfahrens eine entsprechende Aufforderung erfolgt. 7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Der Streitwert beträgt CHF 30'000.00. _____________________________________ HANDELSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH Der Gerichtsschreiber:

lic. iur. Christian Fischbacher

Mots-clés

organizational defectdissolutionliquidationbankruptcy liquidationcompany organscourt costsparty compensation

Extrait par Omnilex

Questions juridiques clés extraites par Omnilex

Question juridique clé

Whether the company had a serious organizational defect requiring court intervention.

Solution extraite

Yes. The company lacked a statutory audit office, a registered waiver of limited audit, and a lawful liquidator.

Motifs extraits

These missing mandatory organs constituted a serious organizational defect under corporate law.

Question juridique clé

Whether the company had to be dissolved and placed into liquidation under bankruptcy rules.

Solution extraite

Yes. Because the defect was not remedied within the deadline, the company had to be dissolved and liquidated according to bankruptcy provisions.

Motifs extraits

The statutory cure period elapsed without action, so the threatened sanction had to be imposed.

Question juridique clé

Who bears the court costs and compensation for the plaintiff's efforts.

Solution extraite

The defendant bears the costs and must pay the plaintiff a modest compensation.

Motifs extraits

The defendant was unsuccessful and therefore liable for costs and an appropriate expense allowance.

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