Appeal became moot; legal aid deniedGenerato dall'IA

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Anteprima di stampa

Numero d'incarto: 11.2002.125

Data decisione, Autorità: 03.10.2003, ICCA

Incarto n. 11.2002.125

Lugano 3 ottobre 2003/rgc

In nome della Repubblica e Cantone del Ticino

La prima Camera civile del Tribunale d'appello

composta dei giudici:

G. A. Bernasconi, presidente, Giani e Walser

segretaria:

Chietti Soldati, vicecancelliera

sedente per statuire nella causa .__/.__.____ (protezione del figlio) della Divisione degli interni, Sezione degli enti locali quale autorità di vigilanza sulle tutele, promossa con istanza del 17 giugno 2002 da

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(patrocinato da ___________)

nei confronti di

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(già patrocinata dall'avv. __________ __________ __________, __________, e ora dall' ___________)

riguardo alla custodia parentale della figlia __________ __________ (1990);

esaminati gli atti,

posti i seguenti

punti di questione: 1. Se dev'essere accolto l'appello del 25 ottobre 2002 presenta­to da __________ __________ __________ contro la decisione emessa l'11 ottobre 2002 dalla Sezione degli enti locali quale autorità di vigilanza sulle tutele;

2. Se dev'essere accolta la richiesta di assistenza giudiziaria contenuta nell'appello;

3. Il giudizio sulle spese e le ripetibili.

Ritenuto

in fatto: A. Con sentenza del 6 febbraio 2002 il Pretore del Distretto di Lugano, sezione 6, ha pronunciato il divorzio tra __________ __________ (1963) e __________ __________ nata __________ (1963). La convenzione sugli effetti del divorzio omologata con la sentenza prevedeva, tra l'altro, l'affidamento della figlia __________ (nata il __________ 1990) alla madre, riservato il diritto di visita del padre, con autorità parentale congiunta. Il 17 giugno 2002 __________ __________ ha chiesto alla Commissione tutoria regionale __________ l'affidamento provvisorio della figlia. Con risoluzione inaudita parte del 20 giugno 2002 la Commissione ha accolto la richiesta, incaricando il Servizio sociale di __________ di valutare le condizioni socio-ambientali e familiari dei genitori, come pure l'idoneità di questi ultimi all'affidamento. Nelle sue osservazioni del 1° luglio 2002 __________ __________ __________ si è opposta all'istanza dell'ex marito e ha postulato la revoca del provvedimento. Dopo avere sentito la figlia l'11 luglio 2003, la Commissione tutoria ha disciplinato l'8 agosto 2003 il diritto di visita della madre e con risoluzione del 23 agosto 2003 ha autorizzato il padre a iscrivere la figlia per l'anno scolastico 2002/03 alla scuola media di __________. A un eventuale ricorso è stato tolto effetto sospensivo.

B. Contro quest'ultima decisione __________ __________ __________ è insorta il 27 agosto 2002 alla Sezione degli enti locali, autorità di vigilanza sulle tutele, chiedendo che la figlia potesse continuare a frequen­tare la scuola media di __________. All'udienza dell'11 settembre successivo essa ha sollecitato altresì il beneficio dell'assistenza giudiziaria. __________ __________ ha proposto di respingere il ricorso, mentre la Commissione tutoria regionale ha dichiarato di rimettersi alla decisione dell'autorità di vigilanza. Statuendo l'11 ottobre 2002, quest'ultima ha respinto il ricorso, ha assegnato alle parti un termine di 15 giorni per promuovere un'azione intesa alla modifica della sentenza di divorzio e ha negato alla ricorrente l'assistenza giudiziaria. Non sono stati prelevati oneri processuali. La ricorrente è stata obbligata a versare alla controparte un'indennità di fr. 200.– per ripetibili.

C. __________ __________ __________ è insorta contro la citata decisione con un appello del 25 ottobre 2002 nel quale ha chiesto di annullare la decisione dell'autorità tutoria e di concederle il beneficio dell'assistenza giudiziaria, tanto per il procedimento davanti all'autorità di vigilanza quanto per la causa in appello. Nelle sue osservazioni del 9 dicembre 2002 __________ __________ ha concluso per il rigetto dell'appello. La Commissione tutoria regionale è rimasta silente. Nel frattempo, il 28 ottobre 2002, __________ __________ ha promosso davanti al Pretore del Distretto di Lugano, sezione 6, un'azione volta alla modifica della sentenza di divorzio per ottenere l'affidamento definitivo della figlia. La procedura è attualmente in fase istruttoria.

D. Con ordinanza del 3 settembre 2003 il giudice delegato di questa Camera, accertato che oggetto del litigio era unicamente l'autorizzazione rilasciata al padre di iscrivere la figlia alla scuola media di __________ per l'anno 2002/03, ha assegnato all'appellante un termine di 10 giorni per comunicare se mantenesse il ricorso, invitando le parti a esprimersi sulla questione delle spese e delle ripetibili. __________ __________ __________ ha confermato di ritenere l'appello superato dagli eventi, ma ha chiesto nondimeno di accogliere la domanda di assistenza giudiziaria. __________ __________ ha postulato, da parte sua, la rifusione di almeno fr. 2000.– a titolo di ripetibili.

Considerando

in diritto: 1. Nella fattispecie era litigiosa, come detto, l'autorizzazione conferita al padre di iscrivere la figlia alla scuola media di __________ per l'anno 2002/03. Attualmente la ragazza, oltre ad avere già assolto quell'anno scolastico, risulta essere iscritta alla medesima scuola anche per l'anno in corso. Del resto, nell'ambito della causa intesa alla modifica della sentenza di divorzio, su proposta del Pretore l'interessata ha accettato di lasciare provvisoriamente la figlia dal padre (verbale del 21 novembre 2002). Ne segue che, come la stessa appellante ammette, il ricorso davanti a questa Camera è divenuto senza interesse.

2. L'appellante sostiene invero che “l'opportunità per la figlia di frequentare la scuola di __________ in luogo di __________ è tutt'altro che stata accertata”. Ciò non basta tuttavia perché si indaghi a posteriori se rispondesse al bene della ragazza l'iscrizione alla scuo­la media di __________ per l'anno 2002/03. Un interesse legittimo all'emanazione di un giudizio è dato, per principio, solo ove sia concreto e attuale. Un interesse astratto e virtuale può eccezionalmente essere ritenuto legittimo, nonostante l'intervenuta caducità del litigio, ove ricorrano tre condizioni cumulative (al proposito è opportuno applicare per analogia la giurisprudenza del Tribunale federale sull'art. 88 OG: Poudret, Commentaire de la loi fédérale sur l'organisation judiciaire, vol. II, Berna 1990, pag. 390 a metà). Il primo verte sulla questione divenuta senza oggetto, la quale dev'essere suscettibile di ripresentarsi in ogni tempo e in circostanze identiche o quanto meno analoghe, il secondo riguarda la soluzione del caso, che dev'essere di fondamentale importanza e giustificarsi alla luce del pubblico interesse, la terza attiene alla durata della procedura, che dev'essere tale da impedire all'atto pratico una verifica tempestiva delle censure da parte dell'autorità di ricorso (Kälin, Das Verfahren der staatsrechtlichen Beschwerde, 2ª edizione, pag. 261 seg. con richiami; Spühler, Die Praxis der staatsrechtlichen Beschwerde, Berna 1994, pag. 28 n. 16 con rinvii). Nella fattispecie estremi del genere non si ravvisano, l'autorizzazione a iscrivere la figlia a un istituto scolastico non potendosi ritenere una questione di fondamentale importanza la cui legittimità debba essere verificata anche a posteriori in virtù di preminenti interessi pubblici. Già per questo motivo l'appello non può essere vagliato retrospettivamente.

3. Nelle circostanze descritte rimane da esaminare se all'interessa­ta sia stata rifiutata a torto l'assistenza giudiziaria. L'autorità di vigilanza ha negato tale beneficio, non ravvisando il presupposto dell'indigenza. L'appellante obietta che con un reddito attuale di fr. 5004.50 mensili netti essa non è in grado di coprire nemmeno il suo fabbisogno di fr. 5633.50 mensile, onde la grave ristrettezza.

a) Alla richiesta, presentata il 2 settembre 2002, è applicabile la nuova legge sul patrocinio d'ufficio e sull'assistenza giudiziaria entrata in vigore il 30 luglio 2002, che ha abrogato l'art. 30 LPAmm (art. 37 cpv. 1 Lag; BU n. __________/__________pag. 213). Ora, contro il rifiuto dell'assistenza il richiedente può ricorrere entro 15 giorni “all'autorità di seconda istanza” (art. 35 cpv. 4 Lag). Nella fattispecie la decisione dell'autorità di vigilanza, intimata l'11 ottobre 2002, è stata ritirata dalla ricorrente il

14 ottobre 2002. Consegnato alla posta il 25 ottobre 2002, il ricorso è quindi tempestivo, ancorché l'autorità non abbia indicato i rimedi giuridici conformemente all'art. 5 cpv. 2 Lag.

b) Ciò premesso, v'è da domandarsi se davanti all'autorità di vigilanza la richiesta sia stata presentata validamente. L'art. 4 cpv. 1 LAG dispone che il beneficio dell'assistenza giudiziaria va postulato “me­dian­te domanda scritta e motivata”. Una richiesta verbale non basta (diversamente da quanto stabilisce, ad esempio, l'art. 92 cpv. 1 CPC per le domande proces­suali). Ne segue che la richiesta formulata oral­mente dalla ricorrente all'udienza del 2 settembre 2002 non poteva essere considerata come una valida domanda di assistenza giudiziaria (nel medesimo senso: I CCA sentenza del 2 ottobre 2002 in re I., inc. ..__________). Rimane il fatto che, fosse stata resa attenta subito del difetto formale, l'interessata avrebbe introdotto senza indugio una “do­manda” ricevibile. La quale, “scrit­ta e motivata”, sarebbe potuta giungere all'autorità di vigilanza il giorno dopo l'udienza. Fosse stato accertato che l'interessata versava in grave ristrettezza (art. 3 cpv. 2 LAG) e che il ricorso era provvisto di buon esito (art. 14 lett. a LAG), l'assistenza giudiziaria poteva quindi essere conferita dal 3 settembre 2002. Una retroattività del beneficio non entrava invece in linea di conto, l'udienza davanti all'autorità di vigilanza non potendosi ritenere un semplice “accer­ta­­mento preliminare” nel senso dell'art. 15 cpv. 1 Lag. D'altro lato la giurisprudenza relativa al vecchio diritto seguiva – finanche con rigore – il medesimo orientamento (Rep. 1994 pag. 385; RDAT I-1996 pag. 306). Se non che, dopo il 3 set­tembre 2002 la patrocinatrice della ricorrente non è più stata chiamata a svolgere alcuna prestazione apprezzabile: doveva solo attendere l'emanazione della decisione. Ne discende che la richiesta di assistenza giudiziaria risultava finanche priva d'oggetto.

c) Si volesse da ciò prescindere, l'appello su questo punto non avrebbe miglior sorte. Il conferimento dell'assistenza giudiziaria presuppone in effetti che il richiedente sia indigente (art. 3 Lag), ovvero che non sia in grado di provvedere con mez­zi propri (reddito e sostanza) alle spese giudiziarie e legali senza intaccare il fabbisogno suo personale e quello della famiglia (DTF 128 I 232 consid. 2.5.1 con riferimenti). Il che non si valuta solo in funzione del minimo esistenziale del diritto esecutivo, ma tenendo conto di tutte le circostanze del caso, come la complessità della causa, l'urgenza, l'entità degli anticipi giudiziari e delle spese legali che incombono all'interessato, come pure i suoi impegni finanziari (DTF 124 I 1; Rep. 1997 pag. 215). Il giudizio circa lo stato di indigenza deve basarsi inoltre sulla situazione reale e concreta della parte richiedente al momento in cui essa presenta l'istanza (DTF 120 Ia 179), rispettivamente al momento in cui il giudice statuisce sull'istanza medesima (cfr. l'art. 152 OG; DTF 108 V 265 e segg.; RDAT 1998 II 19). Incombe al richiedente documentare la propria indigenza. Ove egli non presenti sufficienti informazioni per una visione completa della sua situazione finanziaria, l'istanza può essere respinta (DTF 125 IV 164 consid. 4a).

d) In concreto l'appellante guadagna circa fr. 5000.– mensili netti per rapporto a un fabbisogno minimo di fr. 3366.– (minimo esistenziale del diritto esecutivo fr. 1100.–, locazione con spese accessorie fr. 1400.–, premio della cassa malati

fr. 455.90, assicurazioni varie fr. 152.–, spese di trasferta

fr. 58.–, imposte fr. 200.–). Gli altri costi elencati nel ricorso non possono essere ammessi. Intanto gli esborsi per l'uso dell'autovettura (leasing, imposte circolazione, assicurazione e benzina) presuppongono che l'interessata debba usare l'automobile a scopi professionali, ciò che non si evince dagli atti, tanto meno se si pensa che abitando a __________ e lavorando a __________ essa può far capo ai mezzi pubblici. Tutto quanto le si può riconoscere è dunque il costo di fr. 58.– mensili per un abbonamento “arcobaleno” di due zone. Le spese telefoniche sono comprese nel minimo esistenziale del diritto esecutivo, mentre per quanto attiene ai debiti (verso il padre, la Banca __________ e la __________ __________ ), di complessivi fr. 1563.20, nulla di preciso è dato di sapere sulla necessità di contrarli. E con una disponibilità mensile di oltre fr. 1630.– l'interessata non può sicuramente definirsi indigente. Né si può supporre che con tale disponibilità essa non sia in grado di coprire i costi di causa con pagamenti rateali in un lasso di tempo ragionevole (cfr. sentenza del Tribunale federale 5P. /__________ del 3 settembre 2001, consid. 2b). Ne discende che su questo punto l'appello risulta sprovvisto di buon diritto.

4. Quanto agli oneri del presente giudizio, occorre tenere conto che l'appellante soccombe sulla questione dell'assistenza giudiziaria, mentre per il resto la lite è divenuta senza interes­se (consid. 1). Ora, dandosi caducità o carenza d'interesse giuridico, si applica per analogia – in ma­teria di spese e ripetibili – l'art. 72 della procedura civile federale (I CCA, sentenza del 1° febbraio 1996 in re A., consid. 6; del 1° giugno 1993 in re F., consid. 1 e 2; precetto menzionato anche in: Cocchi/Trezzini, CPC massimato e commentato, Lugano 2000, n. 4 in fine ad art. 351). Quest'ultima nor­ma stabilisce che ove una lite diventi – appunto – priva d'og­getto o d'interesse giuridico, il tribunale, udite le parti ma senza ulteriore dibattimento, dichiara il processo terminato e sta­tuisce con motivazione sommaria sulle spese, “tenendo conto dello sta­to delle cose prima del verificarsi del motivo che termina la lite”. In concreto occorre valutare sommariamente, di conseguenza, quale probabilità di buon esito avrebbe avuto l'appello se la Camera avesse statuito al riguardo (cfr. DTF 118 Ia 494 consid. 4, 111 Ib 191 consid. 7a). Nella fattispecie, come detto, il litigio ver­teva sull'autorizzazione data al padre di iscrivere la figlia alla scuola media di __________ per l'anno 2002/03. Considerato che al momento in cui è stato introdotto l'appello l'anno scolastico era già iniziato, il ricorso non aveva ragionevoli possibilità di successo, mal intravedendosi come questa Camera avrebbe ritenuto consono al bene della figlia il trasferimento da un istituto scolastico a un altro senza ragioni serie e preminenti. Le spese devono quindi essere poste a carico della ricorrente, la quale va tenuta a rifondere alla controparte un'adeguata indennità per ripetibili. Quanto alla domanda di assistenza giudiziaria formulata in appello, indipendentemente da eventuali ristrettezze economiche, il beneficio dev'essere rifiutato già per il fatto che il ricorso non denotava alcuna apprezzabile probabilità di buon esito (art. 14 Lag).

Per questi motivi,

vista sulle spese anche la tariffa giudiziaria,

pronuncia: 1. Nella misura in cui non è divenuto senza interesse, l'appello è respinto e la decisione impugnata è confermata.

2. Gli oneri processuali, consistenti in:

a) tassa di giustizia fr. 200.–

b) spese fr. 50.–

fr. 250.–

sono posti a carico dell'appellante, che rifonderà a __________ __________ fr. 800.– per ripetibili.

3. La richiesta di assistenza giudiziaria presentata da __________ __________ __________ è respinta.

4. Intimazione a:

–__________; __________; – Commissione tutoria regionale _, __________.

Comunicazione a: – Sezione degli enti locali quale autorità di vigilanza sulle tutele; – avv. __________ __________ __________, __________ (limitatamente ai dispositivi n. 1 e 3).

Per la prima Camera civile del Tribunale d'appello

Il presidente La segretaria

Ultimo aggiornamento: 02.07.2026

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