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Anteprima di stampa
Numero d'incarto: 15.2007.108
Data decisione, Autorità: 10.03.2008, CEF
Titolo: L'art. 39 LEF è norma di diritto imperativo. Atti di esecuzione emessi in violazione dell'art. 39 LEF sono nulli
DECISIONE NULLANEGOZI GIURIDICI VIETATI art. 17 LEFart. 22 LEFart. 39 LEF
Incarto n. 15.2007.108
Lugano 10 marzo 2008 EC/sc/fb
In nome della Repubblica e Cantone Ticino
La Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d'appello quale autorità di vigilanza
composta dei giudici:
Chiesa, presidente, Pellegrini e Walser
segretario:
Cassina, vicecancelliere
statuendo sul ricorso 29 ottobre 2007 di
RI 1
contro
l’operato dell’CO 1 e meglio contro l’emissione della comminatoria di fallimento nell’esecuzione n. __________ promossa contro il ricorrente da
__________, __________
viste le osservazioni 23 novembre 2007 dell’CO 1;
esaminati atti e documenti;
ritenuto in fatto e considerato in diritto:
che nell’ambito dell’esecuzione n. __________ il 18 ottobre 2007 l’CO 1 ha emesso, su richiesta di PI 1, contro RI 1 la comminatoria di fallimento per un credito di fr. 4'705.-- oltre accessori;
che l’atto esecutivo è stato notificato al debitore il 19 ottobre 2007;
che con tempestivo ricorso 29 ottobre 2007 RI 1si oppone all’emissione della comminatoria di fallimento contestando di essere debitore della procedente;
che delle osservazioni 23 novembre 2007 dell’CO 1, postulanti la reiezione del gravame, si dirà, per quanto necessario, in seguito;
che per l’art. 39 cpv. 1 n. 5 LEF, nella versione valida sino al 31 dicembre 2007, solo il socio e gerente di una società a garanzia limitata è soggetto all’esecuzione in via di fallimento;
che l’art. 39 LEF è norma di diritto imperativo (Acocella, Basler Kommentar zum SchKG, vol. I, Basilea/Ginevra/ Monaco 1998, n. 5 ad art. 39; Rigot, Commentaire romand de la LP, Basilea/Ginevra/Monaco 2005, n. 8 ad art. 38);
che pertanto, ad esclusione delle eccezioni previste agli art. 43, 297 cpv. 2 n. 1 e 346 LEF, contro un debitore iscritto nel registro di commercio nelle funzioni previste all’art. 39 LEF, l’esecuzione può essere proseguita solo in via di fallimento (Acocella, op. cit., n. 5 ad art. 39);
che una persona non iscritta nel registro di commercio non può invece essere soggetta all’esecuzione in via di fallimento (Acocella, op. cit., n. 5 ad art. 39);
che, conformemente all’art. 22 LEF, atti d’esecuzione emessi in violazione dell’art. 39 LEF sono nulli (Acocella, op. cit., n. 5 ad art. 39, Rigot, op. cit., n. 8 ad art. 38);
che tale nullità deve essere accertata d’ufficio e in ogni tempo, quindi a prescindere dalla presenza di un’impugnazione (Rigot, op. cit., n. 8 ad art. 38);
che nel caso di specie RI 1 è iscritto nel Registro di commercio quale socio ma non anche quale gerente della __________, __________;
che in concreto non sono dunque date le condizioni per procedere contro di lui in via di fallimento;
che la comminatoria di fallimento del 18 ottobre 2007 è di conseguenza nulla;
che il ricorso 29 ottobre 2007 di RI 1, anche se per motivi diversi da quelli da lui sollevati, è accolto;
che non si preleva la tassa di giustizia e non si assegnano indennità (art. 61 cpv. 2 lett. a, 62 cpv. 2 OTLEF);
Per questi motivi,
richiamati gli art. 17, 22, 39 LEF; 61 cpv. 2 lett. a, 62 cpv. 2 OTLEF;
pronuncia
1.1. Di conseguenza la comminatoria di fallimento emessa il 18 ottobre 2007 nell’esecuzione n. __________ dell’CO 1 promossa contro il ricorrente da __________ è dichiarata nulla.
Non si prelevano spese, né si assegnano indennità.
Intimazione a:
RI 1, __________;
__________, __________.
Comunicazione all’CO 1.
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d’appello
quale autorità di vigilanza
Il presidente Il segretario
Contro la presente decisione è possibile presentare ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 10 (dieci) giorni dalla notificazione, rispettivamente entro 5 (cinque) giorni dalla notificazione nel caso in cui la decisione impugnata è stata pronunciata nell’ambito di un’esecuzione cambiaria.
Ultimo aggiornamento: 11.06.2026
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