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HE110415•Dissolution of company for organizational defect
HE110415Tribunale commerciale6 ott 2011Granted
Estratto da Omnilex
The Zurich Commercial Court found that A._____ GmbH suffered from a serious organizational defect because it had neither a lawful auditor nor a registered waiver of limited audit. The court held that the cure deadline set at the plaintiff’s request expired without action, so the company had to be dissolved and liquidated under bankruptcy law. The defendant was ordered to bear the CHF 2,200 court fee and to pay the Canton of Zurich CHF 300 as out-of-pocket compensation. The bankruptcy office B._____ was tasked with carrying out the liquidation.
Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR, Art. 819 OR; organizational defect of a company and consequences of failure to remedy it: where a company lacks a lawful auditor and no waiver of the (limited) audit is registered, and the defect is not cured within the court-prescribed deadline, the court must order dissolution and liquidation according to bankruptcy rules. Service deemed effected despite non-collection if the addressee had to expect delivery (Art. 138 Abs. 3 lit. a ZPO). Costs follow the outcome; the losing party also owes appropriate out-of-pocket compensation under Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO (consid. 1-3).
Handelsgericht des Kantons Zürich Einzelgericht
Geschäfts-Nr.: HE110415-O U/pz
Mitwirkend: der Oberrichter Dr. Johann Zürcher sowie der Gerichtsschreiber Hugo Kronauer
Urteil vom 6. Oktober 2011
in Sachen
Kanton Zürich, Zürich, Zustelladresse: Handelsregisteramt des Kantons Zürich, Bleicherweg 5, Postfach, 8022 Zürich, Kläger
gegen
A._____ GmbH,
betreffend Organisationsmangel
Rechtsbegehren: (act. 1) "Infolge Mängeln in der gesetzlich zwingend vorgeschriebenen Organi- sation der Gesuchsgegnerin seien die erforderlichen Massnahmen zu ergreifen; dies unter Kosten- und Entschädigungsfolge."
Der Einzelrichter zieht in Erwägung: 1. Bei der Beklagten liegt ein schwerwiegender Organisationsmangel vor. Sie verfügt über − keine gesetzmässige Revisionsstelle (Art. 818 Abs. 1 OR in Verbindung mit Art. 727 ff. OR), − keinen eingetragenen Verzicht auf die (eingeschränkte) Revision (Art. 727a Abs. 2 OR). 2. Gestützt auf die Klage des Kantons Zürichs (Handelsregisteramt) wurde der Beklagten Frist zur Behebung des Mangels angesetzt (Prot. S. 2). Die Beklag- te hat die entsprechende Sendung bei der Post nicht abgeholt. Die Zustellung gilt aber dennoch als erfolgt, da die Beklagte mit einer Zustellung rechnen musste (Art. 138 Abs. 3 lit. a ZPO). Die Frist verstrich ungenutzt. Androhungsgemäss ist die Beklagte aufzulösen und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs anzuordnen (Art. 819 OR in Verbindung mit Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR). 3. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Beklagte kostenpflichtig (Art. 106 ZPO). Zudem hat sie dem Kläger für seine Bemühungen eine angemes- sene Umtriebsentschädigung zu bezahlen (Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO). Der Streit- wert ist auf mindestens CHF 30'000.00 zu beziffern.
Der Einzelrichter erkennt: 1. Die Beklagte wird aufgelöst und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs angeordnet. 2. Das Konkursamt B._____ wird mit dem Vollzug beauftragt. 3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 2'200.00. 4. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt. 5. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Umtriebsentschädigung von CHF 300.00 zu bezahlen. 6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie nach Eintritt der Rechtskraft an das Betreibungsamt C._____ und unter Beilage der Einlegerakten des Klä- gers an das Konkursamt B._____, je gegen Empfangsbestätigung. Das Konkursamt hat die Einlegerakten des Klägers zu behalten, oder – falls es sie nicht (mehr) benötigt – an das Handelsregisteramt weiterzuleiten. Sie sind dem Handelsgericht nur dann zu retournieren, wenn zufolge einer Wie- deraufnahme des Verfahrens eine entsprechende Aufforderung erfolgt. 7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). _____________________________________ HANDELSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. Hugo Kronauer
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Whether the company had a serious organizational defect requiring judicial intervention.
Yes. The company lacked a lawful auditor and had no registered waiver of limited audit.
The statutory organizational requirements were not met, constituting a serious defect.
Whether the company should be dissolved and liquidated under bankruptcy rules.
Yes. Because the defect was not cured within the set deadline, dissolution and liquidation in bankruptcy were ordered.
After unsuccessful expiry of the cure deadline, the law required dissolution and liquidation according to bankruptcy provisions.
Whether costs and an out-of-pocket compensation should be imposed on the defendant.
Yes. The defendant had to bear the court fee and pay an out-of-pocket compensation to the plaintiff.
The losing party bears the costs and must compensate the plaintiff for necessary expenses.
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