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HE110976•Dissolution of company for serious organizational defects
HE110976Tribunale commerciale24 mag 2012Granted
Estratto da Omnilex
The Zurich Commercial Court dealt with a suit by the cantonal commercial register office against A._____ GmbH for organizational defects. The company had no lawful auditor, no registered waiver of audit, no Swiss-resident authorized representative, and no registered domicile. After an unsuccessful deadline to remedy the defect, the single judge ordered dissolution of the company and liquidation under bankruptcy rules. The court also allocated the court fee to the defendant and awarded the plaintiff an expense allowance.
Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR; Art. 819 OR: If a GmbH lacks the mandatory organizational prerequisites and the deficiency is not remedied within the set time limit, the court shall order dissolution and liquidation according to bankruptcy rules. The measure follows from the company’s failure to maintain the legally required organization, in particular where no statutory auditor exists, no valid waiver of revision is registered, no Swiss-resident authorized representative is entered, or no domicile is maintained. The losing company bears the procedural costs and may be ordered to pay an appropriate expense allowance to the plaintiff (consid. 1-3).
Handelsgericht des Kantons Zürich Einzelgericht
Geschäfts-Nr.: HE110976-O U/pz
Mitwirkend: der Oberrichter Dr. Johann Zürcher sowie der Gerichtsschreiber Christian Fischbacher
Urteil vom 24. Mai 2012
in Sachen
Kanton Zürich, Handelsregisteramt des Kantons Zürich Kläger
gegen
A._____ GmbH, Beklagte
betreffend Organisationsmangel
Rechtsbegehren: (act. 1) "Infolge Mängeln in der gesetzlich zwingend vorgeschriebenen Organi- sation der Gesuchsgegnerin seien die erforderlichen Massnahmen zu ergreifen; dies unter Kosten- und Entschädigungsfolge."
Der Einzelrichter zieht in Erwägung: 1. Bei der Beklagten liegt ein schwerwiegender Organisationsmangel vor. Sie verfügt über − keine gesetzmässige Revisionsstelle (Art. 818 Abs. 1 OR in Verbindung mit Art. 727 ff. OR), − keinen eingetragenen Verzicht auf die (eingeschränkte) Revision (Art. 727a Abs. 2 OR), − keine eingetragene vertretungsberechtigte Person mit Wohnsitz in der Schweiz (Art. 814 Abs. 3 und Abs. 6 OR), − kein Domizil. 2. Gestützt auf die Klage des Kantons Zürichs (Handelsregisteramt) wurde der Beklagten Frist zur Behebung des Mangels angesetzt (Prot. S. 2). Die Frist verstrich ungenutzt. Androhungsgemäss ist die Beklagte aufzulösen und ihre Li- quidation nach den Vorschriften über den Konkurs anzuordnen (Art. 819 OR in Verbindung mit Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR). 3. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Beklagte kostenpflichtig (Art. 106 ZPO). Zudem hat sie dem Kläger für seine Bemühungen eine angemes- sene Umtriebsentschädigung zu bezahlen (Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO). Der Streit- wert ist auf mindestens CHF 30'000.00 zu beziffern.
Der Einzelrichter erkennt: 1. Die Beklagte wird aufgelöst und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs angeordnet. 2. Das Konkursamt B._____ wird mit dem Vollzug beauftragt. 3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 2'200.00. 4. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt. 5. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Umtriebsentschädigung von CHF 300.00 zu bezahlen. 6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Beklagte durch Publikation im kantonalen Amtsblatt, sowie nach Eintritt der Rechtskraft an das Betrei- bungsamt B._____ und unter Beilage der Einlegerakten des Klägers an das Konkursamt B._____ , je gegen Empfangsbestätigung. Das Konkursamt hat die Einlegerakten des Klägers zu behalten, oder – falls es sie nicht (mehr) benötigt – an das Handelsregisteramt weiterzuleiten. Sie sind dem Handelsgericht nur dann zu retournieren, wenn zufolge einer Wie- deraufnahme des Verfahrens eine entsprechende Aufforderung erfolgt. 7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). _____________________________________ HANDELSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. Christian Fischbacher
Estratto da Omnilex
Whether the defendant suffered from a serious organizational defect requiring judicial intervention.
Yes. The company lacked the mandatory organizational elements required by law.
The court found that there was no statutory auditor, no registered waiver of restricted audit, no Swiss-resident authorized representative, and no domicile.
Which measure should be ordered to remedy the organizational defect.
The company had to be dissolved and liquidated under bankruptcy rules.
The period granted to cure the defect expired unused; therefore, dissolution and liquidation in bankruptcy were ordered under the applicable corporate provisions.
How should costs and compensation be allocated.
The defendant had to bear the court fee and pay a compensation for expenses to the plaintiff.
As the losing party, the defendant was ordered to pay court costs and an appropriate expense allowance.
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