Fax appeal rejected as abusive and inadmissible form

5A_601/2013Tribunal Federal / Divisão Civil II12 de set. de 2013Dismissed

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The Federal Supreme Court dismissed an appeal against a cantonal non-entry decision in a compulsory placement matter. The appellant had filed the cantonal appeal by fax through Verein Psychex, although fax submissions are invalid under Bernese procedural law. Because the defect could still have been cured within the appeal period and the representative had repeatedly been warned, the court held the conduct to be an obvious abuse of rights and protected no right to be heard on correction. The request for free legal aid was refused as the appeal was hopeless. No court costs were imposed.

Sumário Omnilex

Art. 2 Abs. 2 ZGB; Art. 32, 33 VRPG/BE; Art. 64 Abs. 1 und Art. 66 Abs. 1 BGG: A faxed appeal submission is formally invalid under Bernese procedural law. If the defect can still be remedied within the appeal period, the appellate authority must ordinarily invite correction; however, where the submitting party has been repeatedly warned and nevertheless deliberately uses the inadmissible form, insisting on the opportunity to cure the defect constitutes obvious abuse of rights, which is not protected. In such a constellation, non-entry on the appeal is compatible with federal law (consid. 1). Free legal aid is excluded when the federal complaint is manifestly devoid of prospects (consid. 3).

Texto completo

{T 0/2}

5A_601/2013

Urteil vom 12. September 2013

II. zivilrechtliche Abteilung

Besetzung
Bundesrichter von Werdt, Präsident,
Bundesrichterin Hohl, Bundesrichter Schöbi,
Gerichtsschreiber Zbinden.

Verfahrensbeteiligte
X.________,
vertreten durch Rechtsanwalt Rouven Brigger,
Beschwerdeführer,

gegen

Kindes- und Erwachsenenschutzbehörde (KESB) Bern,

Gegenstand
Fürsorgerische Unterbringung (Nichteintreten auf eine Fax-Eingabe),

Beschwerde gegen die Verfügung des Obergerichts des Kantons Bern, Zivilabteilung, Kindes- und Erwachsenenschutzgericht, vom 22. Juli 2013.

Sachverhalt:

A.

Mit Entscheid vom 10. Juli 2013 trat die Kindes- und Erwachsenenschutzbehörde (KESB) Bern auf ein Gesuch von X.________ um Entlassung aus der fürsorgerischen Unterbringung nicht ein, da der Betroffene nicht an der Verhandlung erschien und ihm der nunmehr getroffene Entscheid für den Fall des Fernbleibens von der Verhandlung angedroht worden war.

B.

Mit Fax-Eingabe vom 16. Juli 2013, welche die "kopierte" Unterschrift von Rechtsanwalt Schönenberger trug, erhob der Verein Psychex im Namen von X.________ Beschwerde gegen den erstinstanzlichen Entscheid und verlangte die sofortige Entlassung sowie die Bestellung eines Rechtsbeistands. Mit Verfügung vom 22. Juli 2013 trat das Obergericht des Kantons Bern, Zivilabteilung, Kindes- und Erwachsenenschutzgericht (nachfolgend: Kindes- und Erwachsenenschutzgericht) auf die Beschwerde nicht ein zur Hauptsache mit der Begründung, Fax-Eingaben seien ungültig; der Verein Psychex sei bereits mehrere Male darauf hingewiesen worden. Im Übrigen verwies es auf die Begründung der KESB und bezeichnete diese als zutreffend.

C.

Mit Eingabe vom 22. August 2013 (Postaufgabe) gelangt X.________, vertreten durch Rechtsanwalt Rouven Brigger, an das Bundesgericht. Er ersucht um Aufhebung der vorinstanzlichen Verfügung, eventuell um Rückweisung der Sache an die Vorinstanz sowie um unentgeltliche Rechtspflege für das bundesgerichtliche Verfahren. Es sind keine Vernehmlassungen eingeholt worden.

D.

Rechtsanwalt Brigger hat auf Anordnung des Instruktionsrichters am 6. September 2013 eine von X.________ unterzeichnete aktuelle Vollmacht eingereicht.

E.

Es sind keine Vernehmlassungen eingeholt worden.

Erwägungen:

1.

Der Verein Psychex, handelnd als Vertreter des Beschwerdeführers, hat am 16. Juli 2013 beim Obergericht des Kantons Bern, Kindes- und Erwachsenenschutzgericht, per Fax eine gegen den Nichteintretensentscheid der KESB Bern vom 10. Juli 2013 gerichtete Beschwerde eingereicht. Dass die per Fax übermittelte Rechtsschrift gemäss Art. 32 des (bernischen) Gesetzes über die Verwaltungsrechtspflege vom 23. Mai 1989 (VRPG; BSG 155.21) formungültig ist, steht fest ( MERKLI/AESCHLIMANN/HERZOG, Kommentar über die Verwaltungsrechtspflege im Kanton Bern, 1997 N 17 zu Art. 32) und wird vom Beschwerdeführer auch nicht bestritten. Da die 10-tägige Beschwerdefrist (Art. 450b Abs. 2 ZGB) am 16. Juli 2013 offensichtlich noch nicht abgelaufen war und es daher möglich gewesen wäre, den Formfehler noch innert der gesetzlichen Rechtsmittelfrist zu beheben, stellt sich indes die Frage, ob das Obergericht den Formmangel gestützt auf Art. 33 VRPG hätte abmahnen müssen (vgl. BGE 121 II 252 E. 4b). Es hat dies aber nicht getan und ist auf die Beschwerde nicht eingetreten mit der Begründung, der Verein Psychex sei bereits mehrere Male auf die Ungültigkeit von Fax-Eingaben hingewiesen worden. Letzteres bestreitet der Beschwerdeführer vor Bundesgericht nicht. Mithin hat sein Vertreter im vorinstanzlichen Verfahren, der Verein Psychex, wider besseren Wissens eine formungültige Beschwerde eingereicht. Gemäss dem für die gesamte Rechtsordnung geltenden Art. 2 Abs. 2 ZGB findet der offenbare Rechtsmissbrauch eines Rechts keinen Rechtsschutz. Wer sich nach mehrmaliger Belehrung uneinsichtig zeigt, ohne Not für seine Rechtsschrift eine unzulässige Form wählt und sich anschliessend darüber beklagt, dass ihm keine Gelegenheit zur Verbesserung eingeräumt worden sei, handelt offensichtlich rechtsmissbräuchlich. Damit ist die Beschwerde abzuweisen.

2.

Hält die angefochtene Verfügung aufgrund ihrer Hauptbegründung vor Bundesrecht stand, erübrigen sich Ausführungen zur zweiten Begründung. Damit ist die Beschwerde abzuweisen. Den Umständen des konkreten Falles entsprechend werden keine Kosten erhoben (Art. 66 Abs. 1 BGG).

3.

Das Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege ist abzuweisen, zumal sich die Beschwerde als von vornherein aussichtslos erwiesen hat (Art. 64 Abs. 1 BGG).

Demnach erkennt das Bundesgericht:

1.

Die Beschwerde wird abgewiesen.

2.

Das Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege wird abgewiesen.

3.

Es werden keine Kosten erhoben.

4.

Dieses Urteil wird dem Beschwerdeführer, der Kindes- und Erwachsenenschutzbehörde (KESB) Bern und dem Obergericht des Kantons Bern, Zivilabteilung, Kindes- und Erwachsenenschutzgericht, schriftlich mitgeteilt.

Lausanne, 12. September 2013

Im Namen der II. zivilrechtlichen Abteilung
des Schweizerischen Bundesgerichts

Der Präsident: von Werdt

Der Gerichtsschreiber: Zbinden

Palavras-chave

fax submissionnon-entryabuse of rightsfree legal aidinvoluntary placementprocedural formappeal deadline

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Questões jurídicas principais extraídas pela Omnilex

Questão jurídica principal

Whether the fax-filed cantonal appeal was valid and whether non-entry was proper.

Decisão extraída

The fax submission was formally invalid, and because the defect could have been cured within time after repeated warnings, the appellant acted in obvious abuse of rights; the non-entry stands.

Fundamentação extraída

The court held that fax pleadings are invalid under cantonal procedural law. Although the appeal period had not expired and correction was still possible, the appellant's representative had repeatedly been warned about the inadmissibility of fax submissions. Persisting in this form despite such warnings constituted manifest abuse of rights under Art. 2(2) ZGB, which is not protected.

Questão jurídica principal

Whether free legal aid should be granted for the federal proceedings.

Decisão extraída

Free legal aid was denied because the complaint had no prospect of success.

Fundamentação extraída

Since the complaint was manifestly doomed to fail, the requirement of non-frivolous prospects under Art. 64(1) BGG was not met.

Questão jurídica principal

Whether court costs should be charged.

Decisão extraída

No court costs were charged in view of the circumstances of the case.

Fundamentação extraída

The Federal Supreme Court exercised discretion and waived costs under Art. 66(1) BGG.

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