Employment pay claims after military service and illness

12.1997.149Outro Tribunal26 de ago. de 1997Modified

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The employee sued for wage-related claims arising from military service, illness, and the period after he allegedly should have resumed work. The first instance awarded CHF 9,614.65. On appeal, the employer argued that the employee had been dismissed before military service, that illness was covered by military insurance, and that no salary was due after 3 June 1996 because the employee did not return to work. The appellate court rejected the dismissal argument, upheld the military-service salary claim, limited the sickness claim to the 5% gap not covered by military insurance, and denied salary after 3 June because the employee was in default. The appeal was therefore partly granted and the award reduced to CHF 4,377.55.

Sumário Omnilex

Art. 336 CO, 336a CO, 324b CO; military-service and sickness-related salary claims under an employment contract: a purported dismissal not proven by the record cannot defeat statutory or CCL-based wage claims; if an illness occurring immediately after military service is presumptively covered by military insurance, the employer owes only the contractual balance not covered by that insurance; after recovery, the worker must offer performance, and in case of default the employer may withhold salary under Art. 82 CO. A dismissal tied to impending military service may be abusive under Art. 336 CO and trigger consequences under Art. 336a CO (consid. 3-5).

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Numero d'incarto: 12.1997.149

Data decisione, Autorità: 26.08.1997, IICCA

Incarto n. 12.97.00149

Lugano 26 agosto 1997/fb

In nome della Repubblica e Cantone del Ticino

La seconda Camera civile del Tribunale d'appello

composta dei giudici:

Cocchi, presidente, Chiesa e Zali

segretario:

Petrini

sedente per statuire nella causa inc. no. CL 96.106 della Pretura del distretto di Lugano, Sezione 3 promossa con istanza 25 giugno 1996 da

__________ rappr. dal __________

contro

__________ rappr. dall’ avv. __________

in materia di contratto di lavoro che il Pretore, con decisione 5 maggio 1997, ha parzialmente accolto condannando la convenuta a versare all’istante l’importo di Fr. 9’614,65 e compensando le ripetibili di causa.

Appellante la parte convenuta la quale, con atto di appello 20 maggio 1997 chiede, in riforma del primo giudizio, che la domanda dell’istante venga integralmente respinta mentre la controparte non ha presentato osservazioni all’appello.

Letti ed esaminati gli atti ed i documenti di causa.

Considerato

in fatto ed in diritto

  1. Con la decisione impugnata il Pretore ha riconosciuto a favore dell’istante, già alle dipendenze della ditta convenuta quale pittore, le seguenti pretese salariali:

Fr. 4’261.70 quale quota parte per perdita di salario durante la scuola reclute compiuta dal 5.2 al 17.5.1996;

Fr. 2’311.95 per indennità malattia per il periodo dal 17.5 al 2.6.1996;

Fr. 3’041.-- per salario dal 3.6 al 24.6.1996, quando ha trovato un nuovo impiego, non avendo la ditta convenuta datogli la possibilità di riprendere il lavoro.

  1. Con l’appello che ci occupa la ditta convenuta, riprendendo le argomentazioni già avanzate in prima sede, ritiene di non dovere alcunché al suo ex-dipendente poiché lo stesso sarebbe stato licenziato già prima dell’inizio della scuola reclute per mancanza di lavoro e gli sarebbe stata promessa la riassunzione solo nel caso ci fossero state sufficienti commesse. In ogni caso l’indennità per malattia non sarebbe dovuta dal datore di lavoro ma, siccome evento legato al servizio militare, coperta dalla relativa assicurazione obbligatoria e nemmeno il salario a far tempo dal 3 giugno 1996 potrebbe essere riconosciuto all’istante poiché questi non si è presentato al lavoro.

  2. L’importo reclamato alla ditta convenuta per il periodo durante il quale l’istante ha assolto la scuola reclute corrisponde alla differenza tra il 50% dello stipendio, che per contratto collettivo di lavoro dev’essere garantito al dipendente, e l’indennità per perdita di guadagno percepita dal milite. Nella sua entità non è contestato mentre l’appellante, come già indicato, sostiene di non essere obbligato a corrispenderlo perché l’istante, siccome licenziato precedentemente, non era più alle sue dipendenze al momento dell’inizio dell’obbligo militare.

La tesi del licenziamento che sarebbe avvenuto in forma verbale non trova conferma negli atti di causa; anzi è smentito dall’atteggiamento della ditta convenuta che il 22 febbraio 1996, a scuola recluta iniziata, scrive alla Cassa di compensazione IPG, lamentandosi dell’insufficienza dell’indennità di Fr. 31.- giornalieri e dicendosi così costretta, non potendo sopportare di accollarsi un maggior onere di salario per il dipendente assente in servizio, a considerarlo licenziato a far tempo dal 3 febbraio (doc. I). Nemmeno può reggere la scusa che quella lettera rappresentava, per quanto concerne la posizione dell’istante ancora quale suo dipendente, una finzione per cercare di aiutarlo. Ma anche se così fosse e se il contratto di lavoro con l’istante fosse stato veramente risolto con precedente disdetta questa, per i motivi che la stessa convenuta adduce nel suo allegato doc. 1 (..a fine 1995 __________ poteva essere licenziato causa il lavoro insufficiente e la prevista assenza per la scuola reclute...), sarebbe stata abusiva (art. 336 CO) ed avrebbe comportato conseguenze pecuniarie ben maggiori per la convenuta (art. 336a CO).

Questa indennità riconosciuta dal Pretore e che corrisponde alla normativa del CCL deve così essere confermata.

  1. L’indennità per malattia nel periodo immediatamente susseguente all’obbligo militare, proprio per il momento del suo insorgere, poteva e doveva verosimilmente essere coperta dall’assicurazione militare (art. 6 LAM), con una prestazione pari al 95% del salario assicurato (art. 28 cpv. 2 LAM), alla quale l’avente diritto, ossia l’istante, doveva notificare l’affezione direttamente (art. 83 LAM) o tramite il suo medico (art. 84 LAM). Non avendolo fatto, almeno ciò non risulta dagli atti, non può ora caricare al datore di lavoro una prestazione che presumibilmente, ed anche qui nulla è affermato in contrario agli atti di causa, competeva all’assicurazione militare. La ditta convenuta, obbligandola il CCL (che è applicabile in deroga alla norma dell’art. 324b CO che dispensa il datore di lavoro dal versare indennità compensative se l’assicurazione obbligatoria copre almeno i 4/5 del salario come alla DTF 101 Ia 456) a versare il 100% del salario a far tempo già dal primo giorno di malattia, dovrà solo coprire la differenza del 5%, ossia Fr. 115.85.

  2. Nell’ambito del contratto di lavoro l’obbligazione caratteristica del lavoratore è quella di eseguire la sua prestazione lavorativa (art. 319 e 321 CO). Dopo la malattia il lavoratore deve riprendere il suo lavoro e se non lo fa si trova in mora (art. 102 CO) ed il datore di lavoro può rifiutare di versargli il salario (art. 82 CO).

Dagli atti di causa non è ben chiaro cosa sia successo tra le parti con riferimento alla ripresa del lavoro ma questa Camera valutando il comportamento delle parti così come deducibile dai loro scritti di allora e dalle loro prese di posizione giunge alla conclusione che l’istante si è trovato in mora nel fornire la sua prestazione e quindi non ha diritto a nessun importo salariale. Infatti dagli scritti e dalle affermazioni della ditta convenuta appare che, subito dopo la fine della scuola reclute gli è stato offerto di riprendere il lavoro (cfr. lett. doc. E e verbale di udienza 12 settembre 1996) senza che questa circostanza sia mai stata partitamente contestata dalla controparte. L’affermazione del SEI di cui alla lettera 12 giugno 1996 (doc. F) secondo cui vi sarebbe stata indisponibilità a far riprendere il lavoro da parte della ditta sembra piuttosto riferirsi al fatto che quest’ultima non voleva riconoscere le pretese riguardanti il periodo del servizio militare.

Il salario per il periodo dal 3 giugno a 24 giugno 1996 non è di conseguenza dovuto.

  1. L’appello della convenuta viene parzialmente accolto nel senso che è riconosciuto a favore dell’istante ed appellato un importo complessivo di Fr. 4’377.55.

Le ripetibili di prima e seconda istanza, tenuto conto della particolarità della fattispecie e dell’esito della procedura, vengono compensate.

per i quali motivi

dichiara e pronuncia

  1. L’appello 20 maggio 1997 di __________ è parzialmente accolto e di conseguenza la sentenza 5 maggio 1997 del Pretore di Lugano, sez. 3 viene così riformata:

  2. L’istanza è parzialmente accolta e la parte convenuta __________ è condannata a pagare all’istante __________ l’importo di Fr. 4’377.55.

  3. Invariato.

  4. Non si prelevano tasse o spese nella procedura d’appello, ripetibili compensate.

  5. Intimazione a: -

Comunicazione alla Pretura di Lugano, sez. 3

Per la seconda Camera civile del Tribunale d’appello

Il presidente Il segretario

Ultimo aggiornamento: 02.07.2026

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Palavras-chave

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Questões jurídicas principais extraídas pela Omnilex

Questão jurídica principal

Whether the employee was entitled to salary compensation for the school-recruit period.

Decisão extraída

Yes. The alleged prior verbal dismissal was not proven; even if it had occurred, it would have been abusive. The first-instance award under the collective labor agreement was confirmed.

Fundamentação extraída

The employer's own letter to the compensation fund showed it still treated the employee as its worker and the dismissal narrative was unsupported by the record.

Questão jurídica principal

Whether the employer had to pay the full sickness indemnity after military service.

Decisão extraída

No, except for the 5% difference not covered by military insurance. The presumptive coverage by military insurance meant the employer owed only the balance required by the collective labor agreement.

Fundamentação extraída

The illness arose immediately after military service and was likely covered by military insurance; no notification to the military insurer was shown.

Questão jurídica principal

Whether salary was owed for the period after 3 June 1996 until the new job was found.

Decisão extraída

No. The employee was in default in not resuming work after illness, so the employer could refuse salary.

Fundamentação extraída

The court inferred that work had been offered again after the school recruit period and that the employee failed to perform his duty to resume work.

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