HE110451•Dissolution of company for organizational defect
HE110451Tribunal Comercial21 de out. de 2011Granted
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Kanton Zürich, acting through the commercial register office, sued A._____ GmbH for a serious organizational defect. The court found that the company had no lawful auditor, no registered waiver of limited audit, and no valid domicile. Because the period granted to remedy the defect expired without action, the court ordered the company dissolved and its liquidation under bankruptcy rules. The Konkursamt C.___ was charged with execution. Court costs of CHF 2,200 were imposed on the defendant, which also had to pay the plaintiff CHF 300 in expense compensation.
Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR, Art. 819 OR; organisational defect of a company and judicial dissolution: where a company lacks essential statutory organisational elements and the court-set cure period lapses unused, the court must order dissolution and liquidation according to bankruptcy rules. The measure is mandatory once the defect persists and no statutory basis for mere preservation remains (consid. 1-2). Costs follow the outcome under Art. 106 ZPO; an expense allowance may also be awarded under Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO (consid. 3).
Handelsgericht des Kantons Zürich Einzelgericht
Geschäfts-Nr.: HE110451-O U/pz
Mitwirkend: der Oberrichter Dr. Johann Zürcher sowie der Gerichtsschreiber Andreas Blattmann
Urteil vom 21. Oktober 2011
in Sachen
Kanton Zürich, Zürich, Zustelladresse: Handelsregisteramt des Kantons Zürich, Bleicherweg 5, Postfach, 8022 Zürich, Kläger
gegen
A._____ GmbH, c/o B._____. Beklagte
betreffend Organisationsmangel
Rechtsbegehren: (act. 1) "Infolge Mängeln in der gesetzlich zwingend vorgeschriebenen Organi- sation der Gesuchsgegnerin seien die erforderlichen Massnahmen zu ergreifen; dies unter Kosten- und Entschädigungsfolge."
Der Einzelrichter zieht in Erwägung: 1. Bei der Beklagten liegt ein schwerwiegender Organisationsmangel vor. Sie verfügt über − keine gesetzmässige Revisionsstelle (Art. 818 Abs. 1 OR in Verbindung mit Art. 727 ff. OR), − keinen eingetragenen Verzicht auf die (eingeschränkte) Revision (Art. 727a Abs. 2 OR), − kein gültiges Domizil. 2. Gestützt auf die Klage des Kantons Zürichs (Handelsregisteramt) wurde der Beklagten Frist zur Behebung des Mangels angesetzt (Prot. S. 2). Die Frist verstrich ungenutzt. Androhungsgemäss ist die Beklagte aufzulösen und ihre Li- quidation nach den Vorschriften über den Konkurs anzuordnen (Art. 819 OR in Verbindung mit Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR). 3. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Beklagte kostenpflichtig (Art. 106 ZPO). Zudem hat sie dem Kläger für seine Bemühungen eine angemes- sene Umtriebsentschädigung zu bezahlen (Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO). Der Streit- wert ist auf mindestens CHF 30'000.00 zu beziffern.
Der Einzelrichter erkennt: 1. Die Beklagte wird aufgelöst und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs angeordnet. 2. Das Konkursamt C._____ wird mit dem Vollzug beauftragt. 3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 2'200.00. 4. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt. 5. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Umtriebsentschädigung von CHF 300.00 zu bezahlen. 6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, zuhanden der Beklagten an B., ... [Adresse], sowie nach Eintritt der Rechtskraft an das Betreibungsamt C. und unter Beilage der Einlegerakten des Klägers an das Kon- kursamt C._____, je gegen Empfangsbestätigung. Das Konkursamt hat die Einlegerakten des Klägers zu behalten, oder – falls es sie nicht (mehr) benötigt – an das Handelsregisteramt weiterzuleiten. Sie sind dem Handelsgericht nur dann zu retournieren, wenn zufolge einer Wie- deraufnahme des Verfahrens eine entsprechende Aufforderung erfolgt. 7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). _____________________________________ HANDELSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. Andreas Blattmann
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Whether the defendant had a serious organizational defect justifying court intervention.
Yes. The company lacked a lawful audit body, a registered waiver of limited audit, and a valid domicile.
The statutory organizational requirements were not met and the defect was significant.
Whether the company should be dissolved and liquidated under bankruptcy rules after the deadline to remedy the defect expired.
Yes. The granted cure period expired unused, so dissolution and liquidation in bankruptcy proceedings were ordered.
After the unsuccessful deadline set by the court, the mandatory consequence under the company law provisions followed.
Costs and procedural compensation.
The defendant must bear the court fee and pay the plaintiff a modest compensation for expenses.
As the losing party, the defendant bears the costs and owes an expense allowance.
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